工商行政管理機關問題分析論文
時間:2022-08-21 09:15:00
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在一起非法倒賣成品油的案件中,工商部門參照國家工商行政管理總局關于擅自從事成品油經(jīng)營活動是否構成投機倒把行為的答復(工商公字[2001]第90號),以當事人涉嫌投機倒把行為,依據(jù)《投機倒把行政處罰暫行條例》(以下簡稱《條例》)第七條第二款規(guī)定,通知銀行對當事人用于倒賣成品油的銀行帳戶的存款予以暫停支付;當事人開戶銀行隨即提出異議,認為根據(jù)《商業(yè)銀行法》第二十九、三十條,工商行政管理機關無權暫停支付這筆銀行存款。對此爭議,我們認為,在現(xiàn)有法律規(guī)定下,工商機關仍有權暫停支付投機倒把行為人的銀行存款。
一、雙方的法律法規(guī)依據(jù)
1、《商業(yè)銀行法》第二十九條第二款規(guī)定:對個人儲蓄存款,商業(yè)銀行有權拒絕任何單位或者個人查詢、凍結(jié)、扣劃,但法律另有規(guī)定的除外。第三十條規(guī)定:對單位存款,商業(yè)銀行有權拒絕任何單位或者個人查詢,但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外;有權拒絕任何單位或者個人凍結(jié)、扣劃,但法律另有規(guī)定的除外。
不難看出,根據(jù)《商業(yè)銀行法》只有“法律”規(guī)定才能實施凍結(jié)措施,而且這里法律是指狹義上的法律,不包括行政法規(guī)、地方法規(guī)和規(guī)章等等。例如:《刑事訴訟法》117條規(guī)定:人民檢察院、公安機關根據(jù)偵查犯罪的需要,可以依照規(guī)定查詢、凍結(jié)犯罪嫌疑人的存款、匯款。犯罪嫌疑人的存款、匯款已被凍結(jié)的,不得重復凍結(jié)。《民事訴訟法》第221條規(guī)定:被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務,人民法院有權向銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務的單位查詢被執(zhí)行人的存款情況,有權凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款,但查詢、凍結(jié)、劃撥存款不得超出被執(zhí)行人應當履行義務的范圍。
2、《條例》第七條第二款規(guī)定:對投機倒把行為人的銀行存款,經(jīng)縣級以上工商行政管理局局長批準,可以按照規(guī)定程序通知其開戶銀行暫停支付。與之對應,《條例施行細則》第十三條第二款規(guī)定:對投機倒把行為人的銀行存款,必要時經(jīng)縣級以上工商行政管理局局長批準,工商行政管理機關可以書面通知其開戶銀行暫停支付。暫停支付的數(shù)額不得超過違法金額的數(shù)額。暫停支付的時間不得超過三個月。
這里有兩個不同的法律用語,即《商業(yè)銀行法》中規(guī)定的是凍結(jié),而《條例》中規(guī)定的是暫停支付。根據(jù)現(xiàn)行法律,工商部門的確無權凍結(jié)個人和單位帳戶內(nèi)的存款,但是否有權暫停支付呢?
二、暫停支付和凍結(jié)
我們認為,要搞清楚這個問題,關鍵是看暫停支付和凍結(jié)是不是一個概念,有人認為暫停支付就是凍結(jié),從而認定工商部門無權采取此項措施,但我們認為二者既有相同之處又有實質(zhì)不同:
1、對凍結(jié)最新和最權威的解釋,是根據(jù)中國人民銀行關于《金融機構協(xié)助查詢、凍結(jié)、扣劃工作管理規(guī)定》的通知(銀發(fā)[2002]1號)第二條規(guī)定:協(xié)助凍結(jié)是指金融機構依照法律的規(guī)定以及有權機關凍結(jié)的要求,在一定時期內(nèi)禁止單位或個人提取其存款帳戶內(nèi)的全部或部分存款的行為。同時,第十六條規(guī)定:凍結(jié)單位或個人存款的期限最長為六個月,期滿后可以續(xù)凍。有權機關應在凍結(jié)期滿前辦理續(xù)凍手續(xù),逾期未辦理續(xù)凍手續(xù)的,視為自動解除凍結(jié)措施。
2、《條例》及其《細則》規(guī)定的暫停支付:對投機倒把行為人的銀行存款,…可以按照規(guī)定程序通知其開戶銀行暫停支付。暫停支付的數(shù)額不得超過違法金額的數(shù)額。暫停支付的時間不得超過三個月。
可以看出二者相同之處是凍結(jié)和暫停支付的對象都是當事人的部分或者全部存款;但凍結(jié)的時限可以延長,即續(xù)凍;暫停支付的時限是三個月而且不可延長。二者在形式上類似。
凍結(jié)實質(zhì)上是一種財產(chǎn)保全措施,可以實施凍結(jié)措施的是法院、稅務機關、檢察機關、公安機關、安全機關、海關走私偵察機關、軍隊保衛(wèi)部門和監(jiān)獄保衛(wèi)部門,它們采取的凍結(jié)措施是由于可能對當事人追究刑事責任引起的執(zhí)行罰的財產(chǎn)保全,或者是訴訟一方當事人可能被執(zhí)行的財產(chǎn)保全,或者是納稅扣繳義務人可能偷逃稅收的財產(chǎn)保全。這可以從兩大訴訟法、海關法和稅收征管法的立法本意上看出來。比如:《稅收征收管理法》第38條規(guī)定稅務機關書面通知納稅人開戶銀行或者其他金融機構凍結(jié)納稅人的金額相當于應納稅款的存款是稅收保全措施的一種。凍結(jié)的財產(chǎn)的法律后果,除解除外要么是直接扣劃,如法院、稅務機關和海關,要么是進入司法程序后最終由法院執(zhí)行,如公安機關、安全、軍隊保衛(wèi)部門、監(jiān)獄保衛(wèi)部門和檢察機關。
工商機關的暫停支付措施是一種附期限的行政強制措施,最多執(zhí)行三個月不能延長,而且與執(zhí)行財產(chǎn)沒有直接的聯(lián)系。通俗地說,如果實施暫停支付之后,三個月之后案件仍沒有調(diào)查結(jié)束,此措施仍然自行解除,即使是三個月內(nèi)定案之后,如果當事人不執(zhí)行處罰決定,也必須申請法院強制執(zhí)行當事人的財產(chǎn),而不能直接扣劃。
綜上所述,我們認為凍結(jié)和暫停支付在形式上十分類似,但后者只是一種行政強制措施,相當于暫時扣留當事人用于投機倒把行為的財物,目的是為了防止違法行為的繼續(xù)和擴大并保持法律的威懾力量;而凍結(jié)措施由于實施機關不同而具有不同的財產(chǎn)保全目的,是為了保全國家的稅收、沒收財產(chǎn)和訴訟當事人應得的償還財產(chǎn)。暫停支付不同于凍結(jié),二者不能混淆。因此,《商業(yè)銀行法》中規(guī)定的凍結(jié)并未包括暫停支付,由行政法規(guī)《條例》規(guī)定的這一強制措施仍然可以適用。