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論文關(guān)鍵詞：法家儒家治國(guó)理論法治理論現(xiàn)代法治

論文摘要：文章分為三個(gè)部分,分析了傳統(tǒng)中國(guó)法儒兩家的治國(guó)理論主張及西方古代、近代和當(dāng)代的法治理論思想,借鑒其中的合理成分,進(jìn)而提出現(xiàn)代法治的理論。

一、傳統(tǒng)中國(guó)法儒兩家治國(guó)理論

（一）法家的治國(guó)理論

法家是春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期諸子百家中主張"以法治國(guó)"的學(xué)派。自秦始皇"焚書(shū)坑儒"開(kāi)始，法家的理論主張成為統(tǒng)治的官方學(xué)說(shuō)，"刑無(wú)等級(jí)"的刑平等原則，曾上升為"以法治國(guó)"的政治理論。但"以法治國(guó)"的主體是封建專(zhuān)制君主，"刑無(wú)等級(jí)"僅僅意味著"刑"適用的普遍性，它的主旨在于君主以重刑嚴(yán)懲那些有害于自己專(zhuān)制統(tǒng)治的臣民，以鞏固自己已取得的地位。

法家主張的"法"從屬于"權(quán)勢(shì)"而發(fā)揮作用，"權(quán)勢(shì)"即專(zhuān)制君主之權(quán)。法從屬于權(quán)，從屬于君主，何時(shí)"任法"，"任"何種法都由君主一人決定。法家的理論重心不在"法"上，而在"權(quán)"上，實(shí)質(zhì)是維護(hù)君主專(zhuān)制集權(quán)的"一人之治"。

（二）儒家的治國(guó)理論

自董仲舒"罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)"開(kāi)始，漢代就將儒家的治國(guó)理論推上了獨(dú)尊的寶座，主張君主以德服天下，強(qiáng)調(diào)"為政以德"，"為政在人"。孟子曰："徒善不足以為政，徒法不足以自行。"可見(jiàn)，儒家是肯定"法"在"為政"時(shí)的地位和作用的。荀子與孟子相比更重視法的作用，主張"法不能獨(dú)行"，法律的制定和實(shí)施離不開(kāi)人，即使是制定的比較好的法律，如果國(guó)君大臣無(wú)德無(wú)才，仍然治理不好國(guó)家。但是，儒家強(qiáng)調(diào)的"德治"是在確保封建君主專(zhuān)制，"君權(quán)至上"的前提下談?wù)摲ǖ膯?wèn)題，它的理論主張實(shí)質(zhì)是人治主義。

法、儒兩家的治國(guó)理論，只是中國(guó)特定歷史時(shí)期出現(xiàn)的"專(zhuān)制君主如何統(tǒng)治"的理論之爭(zhēng)。中國(guó)封建社會(huì)是依法家的理論治國(guó)還是依儒家的主張治國(guó)取決于最高統(tǒng)治者--君主。剝奪了君主專(zhuān)制的獨(dú)斷權(quán)力，法家和儒家的治國(guó)理論都將失去生存之地。筆者認(rèn)為，雖然現(xiàn)代法治不能以傳統(tǒng)中國(guó)法儒兩家的觀(guān)點(diǎn)作為參照物，但它作為中國(guó)傳統(tǒng)文化重要組成部分的法律學(xué)說(shuō)在今天仍有借鑒意義。

二、西方法治理論

（一）古希臘及古羅馬的法治理論

西方歷史上最早揭示法治含義的是古希臘哲學(xué)家亞里士多德。亞里士多德指出："法治應(yīng)包含兩重含義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制訂得良好的法律。"[1]他認(rèn)為：法治首先是守法的統(tǒng)治，即統(tǒng)治的實(shí)施必須根據(jù)普遍的法律，而不是專(zhuān)橫的命令。法律應(yīng)當(dāng)受到普遍的尊重并保持至高無(wú)上的權(quán)威。其次，所服從的法律必須是良法，即合乎正義的法，良法是法治的基礎(chǔ)。嚴(yán)格服從良法，即法律的至上性和正當(dāng)性，是亞里士多德法治的理想模式。

古羅馬人的法治觀(guān)起源于希臘文明，古羅馬思想家西塞羅繼承了古希臘斯多葛自然法學(xué)派理論，他認(rèn)為權(quán)力從屬于法律，法律是高于一切權(quán)威的權(quán)威。政治權(quán)力的行使必須正當(dāng)而合法，法律是國(guó)家的依據(jù)，法律可以給人以平等，能夠保證平等在社會(huì)中實(shí)現(xiàn)。

筆者認(rèn)為，古希臘人的法治理論沒(méi)有探討法律的價(jià)值基礎(chǔ)和根源，最終難以確立法治觀(guān)。古羅馬法學(xué)家表達(dá)了重法主義精神，從理論、制度和行動(dòng)上都向后世人們宣告：國(guó)家是由法律培育的。古希臘及古羅馬的法治思想并沒(méi)有隨著希臘世界的破滅和羅馬帝國(guó)的傾覆而葬送，他們所開(kāi)辟的道路，一直向近現(xiàn)代延伸、拓展。

（二）近代西方資產(chǎn)階級(jí)啟蒙思想家的法治理論

1．洛克的法治觀(guān)。洛克是近代西方自由主義和法治主義的奠基人。他主張，為了更有效地保護(hù)個(gè)人的自然權(quán)利，一種新型的社會(huì)即政治社會(huì)或公民社會(huì)的產(chǎn)生是必然的，政治社會(huì)是制度化的自由與權(quán)威機(jī)制，就是法治社會(huì)。一方面，法律應(yīng)保護(hù)公民的自由權(quán)利，"法律按其真正含義而言與其說(shuō)是限制還不如說(shuō)是指導(dǎo)一個(gè)自由而有智慧的人去追求他的正當(dāng)利益。"法律首先是自由的宣言和保障。[2]同時(shí)法律還對(duì)自由進(jìn)行界定和約束，但應(yīng)限定在保護(hù)另一個(gè)人同樣自由的同等有效范圍之內(nèi)，即法律面前個(gè)人享有平等的自由。另一方面，洛克認(rèn)為法律保護(hù)個(gè)人權(quán)利不受絕對(duì)的、任意的政治權(quán)力的約束，法治社會(huì)的政治權(quán)力在法律上是有限的。法治的側(cè)重點(diǎn)在于個(gè)人的自由權(quán)利，法律保護(hù)個(gè)人的自由權(quán)利，防止獨(dú)裁、專(zhuān)制，使政治權(quán)利受法律支配。

2．孟德斯鳩、盧梭的法治觀(guān)。18世紀(jì)法國(guó)，法治理論的代表人物有孟德斯鳩和盧梭。孟德斯鳩是自由主義的使徒，他認(rèn)為法治就是"法律下的自由和權(quán)力"，提出"三權(quán)分立"體制，把國(guó)家權(quán)力分成立法、行政、司法三權(quán)，以權(quán)力制約權(quán)力，實(shí)現(xiàn)各權(quán)力的制衡。盧梭主張法治是一種民主共和國(guó)。"凡是實(shí)行法治的國(guó)家----無(wú)論它的行政形式如何----我就稱(chēng)之為共和國(guó)"，"一切合法的政府都是共和制的"。[3]盧梭提出的"社會(huì)契約"論奠定了國(guó)家權(quán)力合法性的基礎(chǔ)，也包含了法治共和國(guó)的基本價(jià)值----自由和平等。"社會(huì)公約在公民之間確立了這樣一種平等，以致他們大家全都遵守同樣的條件并且全都應(yīng)該享有同樣的權(quán)利

三）當(dāng)代西方資產(chǎn)階級(jí)思想家的法治理論

當(dāng)代西方的法律思潮繼承和發(fā)展了近代啟蒙思想家的法治理論，主張?jiān)诹⒎ā?zhí)法和司法過(guò)程中體現(xiàn)法治原則。下文對(duì)新自然法學(xué)派和新自由主義學(xué)派進(jìn)行分析。

1．新自然法學(xué)派法治理論。新自然法學(xué)派強(qiáng)調(diào)法律的道德性和正義性，代表人物是美國(guó)法學(xué)家富勒。他認(rèn)為法律的內(nèi)在道德是包含著義務(wù)和追求的道德，這是法律制度的必備條件，也是創(chuàng)制法律是應(yīng)追求的目標(biāo)，二者具有內(nèi)在統(tǒng)一性。

2．新自由主義學(xué)派法治理論。新自由主義學(xué)派以思想家哈耶克為代表。他認(rèn)為法治不是一條規(guī)則，而是一個(gè)政治理想。法治是指所有法律必須依從的某些原則，即關(guān)于法應(yīng)是什么的原則。哈耶克繼承了西方法律傳統(tǒng)中法律至上的原則，而他所主張的法律至上是以其進(jìn)化論為哲學(xué)基礎(chǔ)的，又有其獨(dú)特之處。

三、現(xiàn)代法治理論

現(xiàn)代法治具有著超越不同文化差異的、普遍的、人類(lèi)社會(huì)共同需要的一般特性，它不是理想的邏輯模式，而是現(xiàn)實(shí)存在的某種社會(huì)形態(tài)，具有普遍意義。

（一）現(xiàn)代法治的含義

現(xiàn)代法治是通過(guò)實(shí)在法來(lái)實(shí)現(xiàn)的自然法之治。它強(qiáng)調(diào)法律的客觀(guān)性，法律是超越權(quán)力者之上的客觀(guān)存在。單純的規(guī)則之治或制度之治不可能成為法治。

現(xiàn)代法治應(yīng)具備四大理性：第一，認(rèn)識(shí)理性，即社會(huì)組織者或立法者必須認(rèn)識(shí)自然法；第二，制度理性，要構(gòu)建實(shí)在法制度，這是現(xiàn)代法治必不可少的要素；第三，選擇理性，民眾可以客觀(guān)地進(jìn)行選擇是否遵從自然法；第四，實(shí)在理性，最終通過(guò)實(shí)在法來(lái)實(shí)現(xiàn)自然法之治。

（二）法治實(shí)現(xiàn)的關(guān)鍵----民眾責(zé)任

實(shí)現(xiàn)法治，至關(guān)重要的一點(diǎn)是民眾的責(zé)任。法治社會(huì)存在的依據(jù)是社會(huì)成員間關(guān)系的確定性，即自愿地選擇遵從自然法的約束。正因?yàn)榇嬖谶@種確定性社會(huì)才得以穩(wěn)定，當(dāng)社會(huì)成員不愿意再接受自然法約束時(shí)，這種確定性就會(huì)動(dòng)搖，那么法治社會(huì)也面臨著解體的威脅。首先，社會(huì)成員要具有守法意識(shí)。社會(huì)成員自愿地選擇接受自然法的約束，就應(yīng)當(dāng)具有守法意識(shí)，自然法是現(xiàn)代社會(huì)廣泛適用的普遍存在的根本性原則，自覺(jué)的守法意識(shí)也就是捍衛(wèi)社會(huì)成員的共享利益。其次，要具有權(quán)利意識(shí)。權(quán)利是社會(huì)成員實(shí)現(xiàn)其利益和價(jià)值追求的有效途徑，是主體自由價(jià)值的體現(xiàn)。因此，權(quán)利意識(shí)是民眾自覺(jué)的價(jià)值取向和內(nèi)在要求。最后，要具有義務(wù)自覺(jué)履行的意識(shí)。社會(huì)成員不僅是自由和權(quán)利的主張者與維護(hù)者，也是自覺(jué)的、以理性精神和法律意識(shí)進(jìn)行自我約束的自律者，義務(wù)的自覺(jué)履行也是實(shí)現(xiàn)權(quán)利的必要條件。通過(guò)以上對(duì)不同歷史時(shí)期及不同社會(huì)法治理論的探討，可以看出，對(duì)法治的理解，不能局限于傳統(tǒng)中國(guó)社會(huì)或西方的法治理論，應(yīng)該在人類(lèi)社會(huì)的歷史中，在更廣闊的時(shí)間范圍內(nèi)全面的認(rèn)識(shí)。

注釋

[1]亞里士多德：《政治學(xué)》，商務(wù)印書(shū)館1981年版，第168頁(yè)。

[2]洛克：《政府論》，商務(wù)印書(shū)館1981年版，第89頁(yè)。

[3]孟德斯鳩：《論法的精神》，商務(wù)印書(shū)館1982年版上冊(cè)，第154頁(yè)。

[4]盧梭：《社會(huì)契約論》，商務(wù)印書(shū)館1982年版，第51頁(yè)。