導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫好一篇刑事和解制度，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

關(guān)鍵詞： 刑事和解

加害人與被害人 誤解

一、刑事和解的內(nèi)涵：

刑事和解又稱加害人與被害人的和解，目前理論界和實(shí)務(wù)界普遍認(rèn)同陳光中教授的概念：“刑事和解是一種以協(xié)商合作形式恢復(fù)原有秩序的案件解決方式，它是指在刑事訴訟中，加害人以認(rèn)罪、賠償、道歉等形式與被害人達(dá)成和解后，國(guó)家專門機(jī)關(guān)對(duì)加害人不追究刑事責(zé)任、免除處罰或者從輕處罰的一種制度?！逼洵h(huán)節(jié)包括：一是被害人和加害人之間有意愿進(jìn)行和解；二加害人通過(guò)一定的行為補(bǔ)償被害人的損失達(dá)成和解協(xié)議，并向司法機(jī)關(guān)提請(qǐng)適用刑事和解制度；三國(guó)家專門機(jī)關(guān)根據(jù)法律和相關(guān)原則對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行考察。當(dāng)公安司法機(jī)關(guān)確認(rèn)當(dāng)事人的和解行為符合刑事和解的具體要求后，便會(huì)大致產(chǎn)生以下三種實(shí)質(zhì)結(jié)果：一是當(dāng)事人向公安機(jī)關(guān)或檢察院提交和解書，公安機(jī)關(guān)或檢察院認(rèn)為案件輕微時(shí)，公安機(jī)關(guān)可以不予立案或者撤銷案件，檢察院則可以作出不提起公訴的決定；二是檢察院認(rèn)為和解不能達(dá)到完全免除加害人的刑事責(zé)任，仍有必要提起公訴時(shí)，檢察院在起訴書中把當(dāng)事人刑事和解行為寫明，使其成為法院減刑的根據(jù)。三是當(dāng)雙方當(dāng)事人在審判過(guò)程中達(dá)成和時(shí)解，法院加以審查后做出是否適用的決定。刑事和解的范圍一般界限為三年以下有期徒刑、拘役、管制的輕微刑事案件和一些未成年人犯罪案件。

二、刑事和解制度的作用：

中國(guó)古代唐朝的保辜制度，是指在被害人傷情未定的情況下，官府給予一定期限，讓加害者盡力為傷者醫(yī)治，期滿之日再根據(jù)被害人傷情對(duì)加害人進(jìn)行量刑處罰的一項(xiàng)制度。1這種制度讓加害人積極做出醫(yī)治傷者以減輕處罰的行為，達(dá)到了雙贏的局面。其實(shí)，可以說(shuō)古代的保辜制度和如今的刑事和解制度是不同時(shí)代卻有著異曲同工之妙的人性制度。刑事和解制度同樣也是給加害人有悔過(guò)和彌補(bǔ)罪過(guò)的機(jī)會(huì)，從而達(dá)到減刑等目的的制度。它不僅體現(xiàn)了國(guó)家公權(quán)力對(duì)當(dāng)事人雙方利益的最大化呵護(hù)，同時(shí)也體現(xiàn)了對(duì)社會(huì)關(guān)系的維護(hù)。它具有以下的作用：

首先：減低司法成本，提高訴訟效率。

上個(gè)世紀(jì)80年代以來(lái)，法國(guó)開始在刑事訴訟法中規(guī)定了刑事和解。其立法背景是當(dāng)時(shí)法國(guó)的刑事訴訟程序相當(dāng)繁雜，對(duì)一個(gè)犯罪嫌疑人定罪量刑往往要花費(fèi)大量的人力和物力，司法成本極高。因此，檢察官面對(duì)一些輕微的刑事案件，常常在懲罰罪犯、保障人權(quán)和節(jié)約訴訟資源兩個(gè)目標(biāo)的選擇中，陷入是否起訴的困惑。在司法實(shí)踐地不斷探索，理論界的大力呼聲下，立法者終于將其寫入刑事訴訟法中。2實(shí)踐證明，此制度不僅使受害人損失得到及時(shí)賠償，補(bǔ)救了被破壞的社會(huì)秩序，而且大大減少了司法成本，提高了訴訟效率。

此外，在很多發(fā)達(dá)國(guó)家（如德國(guó)、英國(guó)、新西蘭等）都在刑事訴訟中適用了一種類似于刑事和解的刑事處理方法——恢復(fù)性司法。它是對(duì)刑事犯罪通過(guò)在犯罪方和被害方之間建立一種對(duì)話關(guān)系，以犯罪人主動(dòng)承擔(dān)責(zé)任消弭雙方?jīng)_突，從深層次化解矛盾，并通過(guò)社區(qū)等有關(guān)方面的參與，修復(fù)受損社會(huì)關(guān)系的一種替代性司法活動(dòng)。3

現(xiàn)今中國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度較低，司法資源極為缺乏，公安司法機(jī)關(guān)集中力量辦大案，對(duì)一些輕微的刑事犯罪案子同樣處于一種“心有余而力不足”的尷尬狀態(tài)，導(dǎo)致了受害人的權(quán)益得不到公權(quán)力的保障，同時(shí)法律的公平正義也會(huì)因此大打折扣。刑事和解能減少短期自由刑，不僅避開短期自由刑懲罰功能弱、威懾力不強(qiáng)卻容易給加害人留下“后遺癥”的弊病，也可以減低司法成本，提高訴訟效率，適合，適合我國(guó)處于社會(huì)主義初級(jí)階段的國(guó)情。

其次：“公權(quán)力”和“民權(quán)利”相互配合，當(dāng)事人共享益處。

刑法對(duì)于一些輕微案件適當(dāng)收縮權(quán)力，退而讓當(dāng)事人平等協(xié)商，不僅符合刑法的“謙抑性”理念，而且可以使民主意識(shí)和人權(quán)思想得到更好落實(shí)。具體而言：

一：被害人能及時(shí)得到物質(zhì)的賠償、精神的撫慰。

很多案件，被害人往往因?yàn)榧雍θ私?jīng)濟(jì)上的拮據(jù)，縱然法院審判下來(lái)，得不到有效執(zhí)行的現(xiàn)象屢見(jiàn)不鮮。通過(guò)刑事和解，加害人或者其家庭會(huì)盡全力去籌錢，這樣無(wú)疑更能使被害人及時(shí)得到物質(zhì)的賠償。而且，對(duì)于一些家庭糾紛或者鄰里糾紛，很多時(shí)候被害人事后已經(jīng)原諒了加害人，他們并非真的想看到自己的親人或鄰居受到法律處罰。但此時(shí)公權(quán)力的不妥協(xié)性往往會(huì)造成當(dāng)事人之間關(guān)系的進(jìn)一步惡化。

二：刑事和解不僅使加害人能夠減輕或免除處罰；也有利于鼓勵(lì)加害人改正錯(cuò)誤，懺悔罪惡，重歸正途。

一方面刑罰的目的主要在于教化犯人，不在于重罰犯人。特別是對(duì)于一些“沖動(dòng)型”的犯罪分子，本來(lái)他們的社會(huì)危害性不大。但是被關(guān)進(jìn)監(jiān)獄后，在與其他罪犯接觸中，有可能受到一些不良習(xí)性的影響。結(jié)果不但可能得不到教化，反而不幸染上惡習(xí)，甚至產(chǎn)生極端思想，萌生對(duì)社會(huì)的憎惡心理。

另一方面在刑事和解過(guò)程中，加害人與家人共度難關(guān)更能使其真誠(chéng)悔過(guò)。即使是要服一定的刑期，他們也會(huì)立志認(rèn)真服刑，改正后回報(bào)社會(huì)。孫銘偉交通肇事案，其父親孫林為了挽救兒子一條生命，老人家無(wú)暇顧及自己身上有血尿病，一心在為獲取受害者家屬的諒解書而真誠(chéng)道歉和為了籌到100萬(wàn)而忙碌奔波。相信家里人對(duì)孫銘偉的關(guān)愛(ài)會(huì)感化到他，使得他以后更好做人，報(bào)答家人和給予寬恕的受害人。雖然此案不是真正意義上的刑事和解的貫徹，但孫銘偉能夠從死刑改為無(wú)期徒刑，從判決書看，法官在量刑時(shí)確實(shí)主要考慮了孫林積極賠償?shù)男袨楹蛯O銘偉認(rèn)罪態(tài)度良好這兩個(gè)因素。

再次：對(duì)構(gòu)建和諧法治社會(huì)也有很大的作用。

當(dāng)事人握手言和，緩解了社會(huì)矛盾的深化，恢復(fù)被破壞的社會(huì)關(guān)系；司法機(jī)關(guān)居中調(diào)停、教化也使法治思想更深入民心。社會(huì)成員穩(wěn)定則國(guó)家穩(wěn)定，這也是此制度的核心價(jià)值。

又次：刑事和解制度賦予公安司法機(jī)關(guān)靈活對(duì)待案件的權(quán)力，彌補(bǔ)了刑事司法程序死板的缺陷。此外，中國(guó)自古有“息訟”的法律文化傳統(tǒng)，刑事和解具有較堅(jiān)實(shí)的社會(huì)背景。

最后：是對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)刑訴理論的突破。

傳統(tǒng)理論一味地強(qiáng)調(diào)公訴案件只能利用公權(quán)力懲罰犯罪分子，當(dāng)事人不具有任何處分性質(zhì)的權(quán)利。然而刑事和解制度的貫徹落實(shí)正意味著當(dāng)事人主體地位的回歸，公安司法機(jī)關(guān)在辦理案件過(guò)程中更好地兼顧了刑訴的兩大直接目的：保護(hù)人權(quán)和懲罰犯罪。

三：民眾的誤解：

最高法院院長(zhǎng)王勝俊一再?gòu)?qiáng)調(diào)，各級(jí)法院要堅(jiān)持罪刑法定、罪刑相適應(yīng)和適用法律一律平等的刑法原則，根據(jù)社會(huì)治安形勢(shì)，從有利于減少犯罪、增強(qiáng)群眾安全感、促進(jìn)社會(huì)和諧出發(fā)，準(zhǔn)確把握和貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策。對(duì)此，北京、上海等地方推行的“刑事和解”制度，特別是2010年3月，成都市中級(jí)檢察院出臺(tái)文件正式承認(rèn)刑事和解制度，應(yīng)該說(shuō)是對(duì)寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的的創(chuàng)意解讀和大膽推行。然而自從它誕生之日，便被一些普通百姓甚至法律學(xué)者冠以“花錢買刑” 這個(gè)不無(wú)諷刺的俗稱。如上所述，無(wú)論從經(jīng)濟(jì)學(xué)還是社會(huì)學(xué)角度，我們都可以看出：只要踐行者適當(dāng)貫徹此制度無(wú)疑更有利于當(dāng)事人的利益乃至社會(huì)法治的發(fā)展。民眾為什么會(huì)產(chǎn)生此種誤解，我們有必要深入分析其原因，為刑事和解的進(jìn)一步貫徹掃清障礙。

原因之一：民眾擔(dān)心這會(huì)造成對(duì)有錢人的放縱，更加劇了法律的不公正性。在筆者看來(lái)，富裕的人確實(shí)更容易賠償被害人的損失；但是刑事和解絕非‘花錢買刑’、也不是對(duì)富人的放縱。原因就在于刑事和解要求加害人真誠(chéng)悔罪、賠禮道歉，并獲得被害人的諒解。也就是說(shuō)刑事和解不僅要重視物質(zhì)的賠償，更要重視思想的教化。“錢”只是制度中的一個(gè)環(huán)節(jié)，對(duì)于賠錢而沒(méi)有真誠(chéng)悔過(guò)的犯人，司法機(jī)關(guān)同樣可以根據(jù)和解制度的條件否認(rèn)其和解的效力。正如一位學(xué)者所說(shuō)：“司法機(jī)關(guān)減輕犯罪人刑罰的實(shí)質(zhì)根據(jù)，在于加害人真誠(chéng)悔過(guò)體現(xiàn)出其人身危險(xiǎn)性較小，而這一因素使得對(duì)加害人施以較輕的刑罰顯得合情合理。刑事和解的中心不應(yīng)該是建立在是否賠償、賠償多少的基礎(chǔ)上。若犯罪嫌疑人或被告人雖然給予賠償，但是不能說(shuō)明其具有真誠(chéng)悔過(guò)的態(tài)度，不能證明其人身危險(xiǎn)性的降低，那么即便被害人予以諒解，相應(yīng)公權(quán)力機(jī)關(guān)也不應(yīng)從寬處理?！逼浯?，此制度是要嚴(yán)格在法律和法律原則的框架內(nèi)執(zhí)行的，絕對(duì)不是隨便就可以適用的。司法機(jī)關(guān)作為國(guó)民權(quán)利保護(hù)的最后防線，它應(yīng)該嚴(yán)格考察當(dāng)事人和解的行為是否符合此制度的要求，防止當(dāng)事人濫用此制度，破壞此制度的真正目的。同時(shí)，根據(jù)“寬嚴(yán)相濟(jì)”的政策，對(duì)于一些嚴(yán)重暴力性、危害性的犯罪分子也不適合貫徹此制度。因此，事人是此制度的積極參加者，他們的和解行為是要在制度的框架內(nèi)和司法人員的指導(dǎo)下嚴(yán)格進(jìn)行。一個(gè)人不可能成為整個(gè)活動(dòng)的操作者。顯然，如果當(dāng)事人的和解就一定成為司法機(jī)關(guān)量刑的依據(jù)，那刑事和解制度就真的成為一種“民間私了”了，這樣也會(huì)造成司法機(jī)關(guān)公權(quán)力受制于國(guó)民私權(quán)利的不良局面。最后：刑事和解要綜合參考加害人經(jīng)濟(jì)狀況。實(shí)踐中，公安司法機(jī)關(guān)往往對(duì)有錢人課以更加嚴(yán)格的賠償要求，比如加害人只有已經(jīng)足額賠償被害人的損失，公安司法機(jī)關(guān)才會(huì)不立案，不起訴或者減輕、從輕處罰。然而對(duì)于貧窮之人則適當(dāng)放松了要求。此外，有一些比較發(fā)達(dá)的城市試圖建立刑事被害人補(bǔ)償制度，幫助被害人度過(guò)難關(guān)。如果此制度能夠得到實(shí)行，那么就能大大彌補(bǔ)貧窮人無(wú)法充分享受刑事和解的好處的缺陷了。

原因之二：有學(xué)者認(rèn)為此制度有違刑法“罪責(zé)刑相適應(yīng)”的基本原則之嫌。筆者認(rèn)為：從“罪責(zé)刑相適應(yīng)”這個(gè)原則的實(shí)質(zhì)側(cè)面看，它禁止不均衡的刑罰，要充分考慮犯罪和犯罪人危害性。在刑事和解過(guò)程中，司法機(jī)關(guān)是基于加害人的認(rèn)罪態(tài)度良好、積極賠償?shù)狼傅谋憩F(xiàn)，認(rèn)為其危害性較小，行使自由裁量權(quán)不追究、從輕或者減輕加害人的刑事責(zé)任。因此刑事和解并不違反罪責(zé)刑相適應(yīng)”原則。此外，《刑法》第37條規(guī)定的“對(duì)于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰”和《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問(wèn)題的規(guī)定》的第四條：被告人已經(jīng)可以賠償被害人物資損失的，人民法院可以作為量刑情節(jié)予以考慮?！?006年12月18日最高檢《關(guān)于檢察工作中貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事司法政策的若干意見(jiàn)》：“對(duì)于輕微案件中犯罪嫌疑人認(rèn)罪悔過(guò)、賠禮道歉、積極賠償損失并得到被害人諒解或者雙方達(dá)成和解并切實(shí)履行，社會(huì)危險(xiǎn)性不大的，可以依法不予逮捕或者不起訴。”《刑事訴訟法》142條第二款：“對(duì)于犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑法罰的，人民法院可以做出不起訴的決定?！钡认嚓P(guān)法條也可以為此制度找到法律根據(jù)。

原因之三：司法機(jī)關(guān)人員會(huì)濫用此制度，利用其權(quán)力迫使被害人接受和解，幫助犯罪嫌疑人逃脫刑事處罰，最終傷及被害人的權(quán)益。甚至有些司法工作人員利用此制度收取利益，同時(shí)損害雙方當(dāng)事人的利益。江蘇省蘇州市平江區(qū)“錢某借刑事和解之名徇私枉法案”就是一個(gè)典型的例子。4的確，在如今司法工作人員的素質(zhì)總體較低的情況下，這是一個(gè)不得不考慮的問(wèn)題。但是，據(jù)此就一概否定此制度顯然是不合理的。對(duì)于此問(wèn)題，我們可以通過(guò)各種監(jiān)督制度加以規(guī)范，同時(shí)健全被害人的上訴制度等渠道不斷地加以完善。

總之，由于司法工作人員水平較低，民眾情緒化，法治思想不濃厚，相關(guān)實(shí)行程序和配備制度的缺失和不成熟等因素，使得原本是一個(gè)法與情相融合的和諧制度，被冠上了“花錢買刑”這個(gè)不無(wú)諷刺的說(shuō)法。在“構(gòu)建和諧社會(huì)”的時(shí)代背景下我們應(yīng)該以更加客觀的態(tài)度看待新生物的誕生，給予更廣泛關(guān)注，讓它能在中國(guó)的社會(huì)環(huán)境下有更大的發(fā)展空間。此外，我們有必要繼續(xù)深入研究，努力從實(shí)體和程序上改善此制度存在的缺陷，讓這種法情相融的新事物能在我國(guó)最大限度地發(fā)揮它的優(yōu)勢(shì)。

參考文獻(xiàn)1《中國(guó)法律制度思想史教程》——蒲堅(jiān)

2法國(guó)刑事和解程序及其借鑒意義——施鵬鵬

篇2

    論文摘要：刑事和解可以更好地平衡被害人和被告人雙方的利益，有利于社會(huì)的和諧穩(wěn)定。但是，刑事和解制度的存在，不可避免地會(huì)削弱刑罰的報(bào)應(yīng)預(yù)防功能，會(huì)破壞刑法面前人人平等的基本原則，甚至?xí)?dǎo)致司法權(quán)力的濫用。因此，司法模式下的刑事和解是相對(duì)合理化的選擇。

一、刑事和解制度的本質(zhì)探析

(一)刑事和解制度的概念和源起

刑事和解也被稱為被害人與加害人的和解、被害人與加害人會(huì)議、當(dāng)事人調(diào)停或者恢復(fù)正義會(huì)商。它的基本內(nèi)涵是在犯罪發(fā)生后，經(jīng)由調(diào)停人(通常是一名社會(huì)志愿人員)的幫助，被害人與加害人直接商談、解決刑事糾紛，其目的是為了恢復(fù)被加害人所破壞的社會(huì)關(guān)系、彌補(bǔ)被害人所受到的傷害，以及恢復(fù)加害人與被害者之間的關(guān)系，并使加害人改過(guò)自新、復(fù)歸社會(huì)。

刑事和解運(yùn)動(dòng)在20世紀(jì)最后30年內(nèi)的興起絕非偶然，它伴隨著兩個(gè)思潮：被害人利益保護(hù)和犯罪人復(fù)歸社會(huì)。一方面，被害人學(xué)的發(fā)展始于對(duì)被害人與犯罪人關(guān)系的研究，而且對(duì)于被害人有批判的意味，但隨后研究重點(diǎn)轉(zhuǎn)到對(duì)被害人利益的保護(hù)上，并在20世紀(jì)六七十年代出現(xiàn)了“被害人導(dǎo)向”的刑事政策思潮，刑事和解即為其一，通過(guò)被害人與加害人達(dá)成諒解，對(duì)被害人予以行之有效的賠償，并且在此過(guò)程中被害人也得到了心理上的治療。另一方面，監(jiān)獄矯正政策的失敗，引發(fā)了如何使犯罪人回歸社會(huì)的反思，行刑社會(huì)化逐漸成為一種趨勢(shì)，而刑事和解恰好應(yīng)之而出，和解協(xié)議的履行成為對(duì)加害人執(zhí)行刑罰的替代措施。如此，出于對(duì)被害人和加害人雙方的利益考慮，刑事和解成為當(dāng)然的選擇。

(二)刑事和解制度的本質(zhì)

在刑事訴訟史上，從私力救濟(jì)到公力救濟(jì)，刑事追訴權(quán)最終完全由國(guó)家掌握，人類實(shí)現(xiàn)了從愚昧野蠻到文明進(jìn)步的歷史進(jìn)化，結(jié)果公力救濟(jì)這種依托國(guó)家強(qiáng)制力的更富效率的救濟(jì)方式得以長(zhǎng)期存在下來(lái)。隨著現(xiàn)代訴訟價(jià)值中個(gè)體自治取向的發(fā)展，刑事案件中純粹的公力救濟(jì)逐漸受到了來(lái)自刑事和解的挑戰(zhàn)：在刑事訴訟中能否允許當(dāng)事人依照其主體意思進(jìn)行自治?具體而言，被害人是否可以分享本應(yīng)由國(guó)家獨(dú)占的刑事追訴權(quán)，通過(guò)與加害人達(dá)成諒解而自行免除或減輕加害人的刑事責(zé)任?

按照否定之否定的辯證法原理，公力救濟(jì)是對(duì)私力救濟(jì)的否定，而后公力救濟(jì)又須進(jìn)行自我否定。但是這種“輪回”絕對(duì)不是簡(jiǎn)單的“回到原點(diǎn)”，而是一種螺旋上升式的發(fā)展態(tài)勢(shì)。刑事和解也絕對(duì)不是簡(jiǎn)單地回到原點(diǎn)，不是對(duì)國(guó)家獨(dú)占的刑事追訴權(quán)所提出的權(quán)利回歸要求，而更應(yīng)看做是對(duì)公力救濟(jì)在更高更深層面的進(jìn)一步要求。

和解是沖突解決的一種常見(jiàn)方式，爭(zhēng)議雙方一般都被假定促成了沖突的出現(xiàn)，雙方需要相互妥協(xié)以達(dá)成解決方案，因此它是以協(xié)議為導(dǎo)向的。但是刑事和解不同于此，雙方不是爭(zhēng)議者，加害人一方被確定有違法犯罪行為，并已對(duì)此在事先做出有罪答辯，而另一方是行為的指向者——被害人。和解中不會(huì)涉及加害人有罪或無(wú)辜的問(wèn)題，由于賠償是犯罪的對(duì)價(jià)，被害人無(wú)需做出妥協(xié)，加害人也不應(yīng)對(duì)之有所期望。刑事和解是以對(duì)話為導(dǎo)向的，強(qiáng)調(diào)被害人的權(quán)利、加害人的責(zé)任以及對(duì)損害的賠償。雖然絕大多數(shù)的刑事和解最終都達(dá)成了賠償協(xié)議，但是沖突解決的重要性卻是第二位的，更為重要的是在加害人和被害人之間促成面對(duì)面的對(duì)話。因此，恢復(fù)性司法的影響在以協(xié)議為導(dǎo)向的刑事和解中是很小的，而在以對(duì)話為導(dǎo)向的刑事和解中是最大的，前者以加害人為中心，后者以被害人為中心。

由此可見(jiàn)，刑事和解的本質(zhì)不在于對(duì)被告人的刑事責(zé)任做出判斷，也不在于達(dá)成和解協(xié)議以彌補(bǔ)被害人的損失，而是通過(guò)被害人與加害人面對(duì)面的對(duì)話，為雙方盡快恢復(fù)之前的社會(huì)關(guān)系提供一種更加有效的途徑。刑事和解也不是對(duì)國(guó)家公訴權(quán)的絕對(duì)否定，反而意味著公力救濟(jì)在保護(hù)犯罪人利益和使犯罪人回歸社會(huì)這兩個(gè)方面要有所作為。

二、刑事和解制度的優(yōu)劣勢(shì)再解讀

(一)刑事和解制度的有益性分析

刑事和解的支持者一般立足于恢復(fù)正義理論，強(qiáng)調(diào)其對(duì)被害人和加害人兩方面的基本價(jià)值。約翰.R.戈姆認(rèn)為，恢復(fù)正義的理論特征有三個(gè)方面：第一，恢復(fù)正義理論強(qiáng)調(diào)犯罪不僅是對(duì)法律的違反、對(duì)政府權(quán)威的侵犯，更是對(duì)被害人、社會(huì)甚至犯罪人自己的傷害。第二，恢復(fù)正義理論還強(qiáng)調(diào)刑事司法程序應(yīng)有助于對(duì)這些傷害的彌補(bǔ)。第三，恢復(fù)正義理論反對(duì)政府對(duì)犯罪行為的社會(huì)回應(yīng)方面的權(quán)力獨(dú)占，提倡被害人和社會(huì)對(duì)司法權(quán)的參與。從報(bào)應(yīng)正義到恢復(fù)正義，是對(duì)正義觀念的重新審視和定位。個(gè)人正義被慮及，不僅重視了對(duì)社會(huì)關(guān)系的恢復(fù)和保護(hù)，而且對(duì)被害人和加害人的利益也予以了全面恢復(fù)。刑事和解的積極意義可以從以下五個(gè)方面進(jìn)行分析。

1　刑事和解制度有利于提高被害人和加害人雙方的滿意度

被害人和加害人雙方的滿意度與其訴訟地位的變化有密切聯(lián)系。長(zhǎng)期以來(lái)，被害人在刑事訴訟中都被置于一個(gè)卑微的角落，只被視為證人對(duì)待。在訴訟進(jìn)程中又依附于檢察機(jī)關(guān)，只是參與對(duì)被告人的控訴。而對(duì)于刑事被告人來(lái)說(shuō)，雖然法律較早地保障了其訴訟地位及權(quán)利，但由于其訴訟利益在很大程度上是與被害人的訴訟利益相對(duì)立的，在激烈的法庭對(duì)抗中鮮有了解其行為對(duì)被害人的真實(shí)影響的機(jī)會(huì)。被害人和加害人任何一方在刑事訴訟中都缺少訴說(shuō)的機(jī)會(huì)。而刑事和解的會(huì)商機(jī)制為雙方提供了這樣一個(gè)面對(duì)面的交流平臺(tái)：被害人在平和的環(huán)境中可以對(duì)最理想的聽眾——加害人表達(dá)犯罪行為對(duì)其所造成的傷害，從而減輕其內(nèi)心痛苦，而加害人通過(guò)對(duì)自己行為不利后果的理解，也有利于其真誠(chéng)悔罪。這種犯罪后果的個(gè)人化，增加了雙方對(duì)司法進(jìn)程的滿意程度。

但同時(shí)這種高滿意程度是與刑事和解的、自愿前提相聯(lián)系的。研究表明，有40％～60％的被害人拒絕了刑事和解的機(jī)會(huì)，拒絕的原因有三：第一，認(rèn)為犯罪太輕微，不值得浪費(fèi)時(shí)間去和解；第二，害怕與加害人面對(duì)面；第三，希望加害人受到更嚴(yán)厲的懲罰。同時(shí)有鑒于刑事和解多適用于輕微刑事案件，這種滿意度也就不足為奇了。即使是那些參與刑事和解的被害人和加害人，也不是都會(huì)對(duì)最終結(jié)果感到滿意，被害人可能因?yàn)樽约旱馁r償請(qǐng)求、感情宣泄等需要得不到滿足而加深怨恨，而加害人也可能認(rèn)為自己受到了對(duì)方要挾而不愿達(dá)成或履行和解協(xié)議。

2　刑事和解制度有利于使被害人獲得更多的賠償

刑事和解制度設(shè)計(jì)的一個(gè)初衷即在于對(duì)被害人的賠償，被害人參與刑事和解的首要驅(qū)動(dòng)因素也多是為了獲得賠償。和解結(jié)果可分為兩類：一類是物質(zhì)意義上的和解，包括損害恢復(fù)、賠償、提供服務(wù)(如為被害人義務(wù)勞動(dòng)、看護(hù)被害人等)，這類和解主要適用于在對(duì)被害人造成實(shí)質(zhì)性損害的案件中，如人身傷害、財(cái)產(chǎn)毀損；另一類是象征意義上的和解，如賠禮道歉、真誠(chéng)的謝罪、悔悟、贈(zèng)送禮物等，給被害人造成精神損害的案件，如侮辱、毀損名譽(yù)等一般適用這種和解。

一般來(lái)說(shuō)，刑事和解絕大多數(shù)情況下都達(dá)成了和解協(xié)議，但是通過(guò)兩項(xiàng)對(duì)比研究表明，是否參與刑事和解與賠償協(xié)議的履行并無(wú)必然聯(lián)系。被害人利益的恢復(fù)有賴于加害人進(jìn)行賠償?shù)囊庠敢约捌滟r償能力。由于同時(shí)面臨刑事處罰和民事賠償，如果被告人對(duì)民事責(zé)任的積極承擔(dān)并不必然導(dǎo)致對(duì)其刑事責(zé)任的減免，則其主動(dòng)進(jìn)行民事賠償?shù)姆e極性會(huì)受挫，但在我國(guó)被告人的主動(dòng)賠償行為卻只是酌定的量刑情節(jié)，這種制度設(shè)計(jì)使得被害人的利益完全寄望于被告人的良心發(fā)現(xiàn)，而沒(méi)有法律上的保障和激勵(lì)措施。因此，如果將之上升為一種法定從輕減輕情節(jié)，則被告人在有賠償能力的情況下必然會(huì)優(yōu)先選擇對(duì)被害人進(jìn)行賠償，被害人的利益也就最大程度上得到了恢復(fù)。而在被告人缺乏賠償能力時(shí)，宜選擇由國(guó)家代替犯罪人對(duì)被害人進(jìn)行賠償。

3　刑事和解制度有利于對(duì)被害人進(jìn)行心理治療

敘說(shuō)理論涉及了對(duì)被害人的心理治療，這一理論源于弗洛伊德的精神分析治療中的“自由聯(lián)想”。傳統(tǒng)對(duì)抗式的法庭審判通常會(huì)引發(fā)刑事被告人的強(qiáng)烈抵觸心理，針對(duì)被害人的指控被告人可能進(jìn)行否認(rèn)或者回避，結(jié)果導(dǎo)致被害人“二次被害”，因此即使被害人最終如愿以償?shù)厥剐淌卤桓嫒双@得刑罰追究，但其心靈上的創(chuàng)傷卻始終未得到有效的治療。在刑事和解中，被害人獲得了最理想的情感宣泄對(duì)象——加害人，通過(guò)雙方對(duì)犯罪故事的共同分析重構(gòu)，在敘說(shuō)者和被敘說(shuō)者之間產(chǎn)生共鳴，使得敘說(shuō)者的恐懼和焦慮感降低。

在以對(duì)話為導(dǎo)向的刑事和解中，重要的是為被害人和加害人的直接對(duì)話提供機(jī)會(huì)，讓被害人表達(dá)犯罪對(duì)其生活的完全影響，讓加害人理解其行為對(duì)他人的真實(shí)影響，建立并容忍雙方之間的交流互動(dòng)局面。對(duì)被害人的賠償雖然也很重要，但相對(duì)于這種關(guān)于犯罪影響的對(duì)話卻是第二位的。

4　刑事和解制度有利于犯罪人更好地回歸社會(huì)

恢復(fù)正義的價(jià)值并不只是對(duì)被害人利益的恢復(fù)，同時(shí)也意味著對(duì)加害人的保護(hù)。刑事和解的適用對(duì)象主要是少年犯罪人，目的即在于防止犯罪的標(biāo)簽對(duì)其產(chǎn)生不利影響。同時(shí)，刑事和解的高效率使得訴訟進(jìn)程大大縮短，減少了被告人在面對(duì)不確定的命運(yùn)前途時(shí)的擔(dān)憂，也避免了羈押期間被罪犯感染的可能性，并且能夠在較短的時(shí)間重新回歸社會(huì)。在刑事和解中，通過(guò)傾聽被害人對(duì)其所受犯罪傷害的敘說(shuō)，加害人更能切身感受到自己行為對(duì)真實(shí)的他人所帶來(lái)的不利后果，而不僅僅是對(duì)司法體制的破壞，同時(shí)也有利于增強(qiáng)加害人的社會(huì)責(zé)任感，更傾向于真誠(chéng)悔罪。

但是，這一點(diǎn)受到了懷疑。Harris認(rèn)為，由于被告人面臨來(lái)自被害人、社區(qū)和國(guó)家的三方壓力，所以刑事和解的強(qiáng)制性不是不如，而是甚于現(xiàn)行司法體系。另外，加害人雖然經(jīng)由刑事和解得以避免了傳統(tǒng)司法訴訟的負(fù)面效應(yīng)，但是由于刑事和解關(guān)注面的狹窄，只強(qiáng)調(diào)犯罪的不利影響，而未在更為深廣的背景下分析犯罪的政治經(jīng)濟(jì)等社會(huì)原因，對(duì)犯罪人回歸社會(huì)的意義也是有限的。

5　刑事和解制度有利于降低訴訟成本和提高訴訟效率

犯罪率的高速增長(zhǎng)，導(dǎo)致司法機(jī)關(guān)負(fù)擔(dān)日益沉重，司法資源的短缺嚴(yán)重制約案件的訴訟進(jìn)程，被害人和刑事被告人都苦不堪言，刑事訴訟成本居高不下。而監(jiān)獄矯正政策的失敗，再犯率的居高不下，也引發(fā)了對(duì)監(jiān)禁刑效率的反思。刑事和解以加害人的有罪答辯為前提，雙方只是對(duì)犯罪事實(shí)進(jìn)行敘說(shuō)而不發(fā)生爭(zhēng)議，易于達(dá)成諒解，在程序上更加簡(jiǎn)化，和解協(xié)議的接受和履行程度相當(dāng)高，因此成本得以壓縮，而和解效率也比較明顯。同時(shí)，由于輕微刑事案件的大量存在，刑事和解所節(jié)省的司法資源是相當(dāng)可觀的，如果再投入到對(duì)重大復(fù)雜案件的處理中，就能帶來(lái)訴訟效率的整體提高。

(二)刑事和解制度的負(fù)效益分析

由上可知，刑事和解制度可以更好地平衡被害人和被告人雙方的利益，有利于社會(huì)的和諧穩(wěn)定。刑事和解制度固然在某種程度上節(jié)約了訴訟成本、提高了訴訟效率，然而。和解協(xié)議是被害人和加害人進(jìn)行妥協(xié)的結(jié)果，所帶來(lái)的消極影響是不可避免的。那么刑事和解制度所節(jié)省的成本是犧牲什么代價(jià)換取來(lái)的呢?

筆者認(rèn)為，刑事和解雖然體現(xiàn)了恢復(fù)正義，兼顧了被害人和加害人的雙重利益，但是其負(fù)效益卻更是顯而易見(jiàn)的。

1　刑事和解制度的引入不可避免地削弱了刑罰的懲罰功能和預(yù)防功能

一方面，刑法的懲罰功能在于報(bào)應(yīng)，是基于社會(huì)正義的要求。犯罪不僅是對(duì)被害人利益的侵害，而且是反社會(huì)的行為。從社會(huì)正義的觀念出發(fā)，對(duì)于惡行應(yīng)該做出否定評(píng)價(jià)，對(duì)于善行應(yīng)予褒揚(yáng)。刑事和解使得惡行不必然得惡果，刑罰讓步于被害人和加害人的諒解，即使當(dāng)事人之間的社會(huì)關(guān)系得以完全恢復(fù)，卻在社會(huì)公眾的心理上投下了陰影。犯罪畢竟不同于一般侵權(quán)行為，如果完全允許當(dāng)事人依照意思進(jìn)行自治，則會(huì)混亂人們的是非善惡觀念。另一方面，刑事和解對(duì)刑罰預(yù)防功能的削弱，首當(dāng)其沖的是一般預(yù)防功能。刑罰一般預(yù)防的功能在于對(duì)潛在犯罪人的一般威懾效應(yīng)，對(duì)被害人及其家屬的安撫效應(yīng)，對(duì)不懂法者的一般辨別效應(yīng)，對(duì)守法公民的鼓舞效應(yīng)。刑法本身通過(guò)罪刑法定原則，將犯罪行為的不利后果公之于眾，不僅尋求的是其潛在的一種威懾作用，更為重要的是確立犯罪與刑法之間的必然性聯(lián)系，這種必然性聯(lián)系具有對(duì)犯罪進(jìn)行積極預(yù)防的效果。但是在刑事和解的實(shí)踐中，加害人通過(guò)向被害人進(jìn)行賠償?shù)姆绞教娲艘延尚谭魑男娴男塘P執(zhí)行，使得犯罪與刑罰的確定性受到損害。潛在犯罪人可能受到犯罪的誘惑，因?yàn)樾塘P可以替代；被害人及其家屬雖然獲得一定賠償，但是這種賠償與傷害永遠(yuǎn)都不能等價(jià)；不懂法者則會(huì)更加迷茫，因?yàn)樾谭ㄒ材：似渑c民事賠償?shù)慕缦?；而守法公民的正義感則將受到?jīng)_擊，穩(wěn)固的社會(huì)心理防線將不復(fù)存在。

此外，一般通過(guò)再犯率這個(gè)指標(biāo)來(lái)反映刑事和解的特殊預(yù)防效果，但是各項(xiàng)研究結(jié)果之間并沒(méi)有得出確定的結(jié)論。Umbreit和Coates在1992年主持的一項(xiàng)涉及4個(gè)州的研究中，發(fā)現(xiàn)參與刑事和解的少年再犯率為18％，而對(duì)照組少年(未參與刑事和解程序)的再犯比例為27％；而在1993年Roy進(jìn)行的一次研究中，相關(guān)的再犯率則分別為29％和27％，參與刑事和解少年的再犯比例竟然略高。考慮到參與刑事和解的加害人更傾向于真誠(chéng)悔罪，這種自愿選擇下的再犯率統(tǒng)計(jì)不免讓人稍稍感到失望，至少刑事和解的特殊預(yù)防效果并不如其支持者所宣揚(yáng)的那樣明顯。

2　刑事和解制度適用范圍有相當(dāng)大的局限性

刑事和解制度具有兩個(gè)特點(diǎn)：第一，適用的對(duì)象主要是青少年犯罪行為人，但近年已擴(kuò)展到成年犯罪行為人；第二，適用范圍限于輕微刑事案件。如此便限制了刑事和解的適用范圍，使得其一般沒(méi)有納入到正式的訴訟制度之中，而是作為由警察、檢察官、法官、社區(qū)志愿人員、教會(huì)成員所主持的非訴訟程序而存在。應(yīng)當(dāng)指出，中外犯罪的外延是不同的。在許多普通法國(guó)家，輕罪雖然也有可能被判處12個(gè)月的監(jiān)禁，但一般多為輕微盜竊、、輕微傷害、非法入侵、故意破壞藝術(shù)的行為等，而這些行為一般在我國(guó)屬于治安違法行為。犯罪外延的不同使得刑事和解制度在我國(guó)的移植更缺乏一種適應(yīng)的土壤。

3　刑事和解制度的引入可能導(dǎo)致權(quán)利的濫用

權(quán)力傾向腐敗，絕對(duì)的權(quán)力傾向于絕對(duì)的腐敗。權(quán)力總是傾向于被濫用，并且一般傾向于被最大限度的濫用，權(quán)利亦如此。在刑事和解中，這種道德危機(jī)則更為明顯。就被害人來(lái)說(shuō)，其一般處于主動(dòng)地位，為謀求自身利益的最大化，可能會(huì)趁機(jī)向加害人進(jìn)行要挾，利用加害人急于擺脫危險(xiǎn)境地的心理，提出無(wú)理的賠償要求。而加害人可能迫于形勢(shì)會(huì)暫予接受，雖然問(wèn)題表面上得到了掩蓋。但其抵觸和憤恨心理卻悄然萌發(fā)。對(duì)于加害人來(lái)說(shuō)，反過(guò)來(lái)則有可能利用被害人的弱勢(shì)地位，對(duì)其進(jìn)行威脅、引誘以達(dá)成諒解協(xié)議，被害人的利益非但沒(méi)有得到恢復(fù)，而且利用刑事和解進(jìn)行心理治療的初衷也遭到踐踏?？梢?jiàn)，由于被害人和加害人的地位及實(shí)力經(jīng)常處于一種不平衡的狀態(tài)，如果沒(méi)有司法者的監(jiān)督審查，權(quán)利濫用的出現(xiàn)就不可避免。

4　刑事和解制度的引入可能導(dǎo)致對(duì)行為人處遇上的不公

“刑法面前人人平等”是刑法的基本原則，它意味著同罪同罰，在犯罪性質(zhì)相同、危害程度相同、行為人的人身危險(xiǎn)性相同的情況下，所處的刑罰必須相同，其他因素如地位、權(quán)力、金錢等均不得影響到刑罰的輕重不同。而在刑事和解中，對(duì)被害人的賠償一般依賴于加害人的賠償能力，賠償協(xié)議的履行又直接關(guān)系著加害人的不同處遇。因此，有錢人可以“花錢消災(zāi)”，以金錢開路，逃避刑事追究；而無(wú)錢者卻不得不坐牢，即使他們也對(duì)其罪行進(jìn)行了真誠(chéng)懺悔。這種不公的處遇情境，在目前貧富兩極分化嚴(yán)重的中國(guó)，可能引發(fā)激烈的社會(huì)階層對(duì)抗，而一項(xiàng)制度的引入，首要的前提便是社會(huì)公眾對(duì)該制度價(jià)值的普遍認(rèn)可。

5　刑事和解制度的引入可能導(dǎo)致國(guó)家責(zé)任的讓位

刑事和解意味著國(guó)家公權(quán)力和個(gè)人私權(quán)利如何達(dá)到平衡。如果把犯罪看做是當(dāng)事人之間的沖突，不涉及公共利益，那么被害人如何與加害人達(dá)成諒解和妥協(xié)完全是私權(quán)自治的范疇。但犯罪遠(yuǎn)不止是對(duì)具體被害人的侵害那么簡(jiǎn)單，它同時(shí)也是對(duì)社會(huì)秩序的破壞，是對(duì)公共利益的威脅，因此國(guó)家把懲罰犯罪作為自己的使命，并根據(jù)犯罪的社會(huì)危害程度而非被害人的切身感受來(lái)懲罰犯罪。刑法要真正有效地控制社會(huì)秩序，離不開公眾對(duì)每一個(gè)刑法規(guī)范以至整個(gè)刑法規(guī)范體系的普遍認(rèn)同和尊重@。而刑事和解阻斷了罪刑法定原則所確定的罪犯與刑罰之間的必然聯(lián)系，刑法得不到應(yīng)有的權(quán)威和支持。如果在刑事訴訟領(lǐng)域，回歸到私權(quán)自治的原點(diǎn)，國(guó)家的責(zé)任讓位于當(dāng)事人和解，社會(huì)秩序就會(huì)失范，那么刑事和解支持者所追求的個(gè)人本位前景恐怕最終也只是鏡花水月。

三、刑事和解對(duì)我國(guó)現(xiàn)有制度的啟示

通過(guò)對(duì)刑事和解優(yōu)劣勢(shì)的比較，不難看出：其一，刑事和解制度的意義并不如人們所預(yù)期的那樣好，而我國(guó)法制環(huán)境很大程度上又會(huì)使其已在國(guó)外取得的效果打上折扣；其二，我國(guó)缺少接受這一制度的社會(huì)觀念基礎(chǔ)及移植土壤。所以，純粹意義上的刑事和解不宜照搬實(shí)行。但是刑事和解的本質(zhì)所體現(xiàn)的恢復(fù)正義、對(duì)被害人利益的保護(hù)和使犯罪人回歸社會(huì)的理念又暗含了現(xiàn)代刑事訴訟精神，因此對(duì)我國(guó)司法制度予以改良的做法較為適宜，具體而言，實(shí)行司法模式下的刑事和解是最合理化的選擇。

(一)我國(guó)現(xiàn)有的刑事調(diào)解、和解制度

我國(guó)現(xiàn)行《刑事訴訟法》第一百七十條規(guī)定：“自訴案件包括下列案件：(一)告訴才處理的案件；(二)被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件；(三)被害人有證據(jù)證明對(duì)被告人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院不予追究被告人刑事責(zé)任的案件。”第一百七十二條規(guī)定：“人民法院對(duì)自訴案件，可以進(jìn)行調(diào)解；自訴人在宣告判決前，可以同被告人自行和解或者撤回自訴。本法第一百七十條第三項(xiàng)規(guī)定的案件不適用調(diào)解?！?/p>

我國(guó)刑事自訴程序和刑事附帶民事程序中，法官可以進(jìn)行調(diào)解，當(dāng)事人也可以自行和解，因此這是與刑事和解最為接近的制度。且這一制度的存在也有其必要性與可行性：首先，在受案范圍上，自訴案件的三類受案范圍一定程度上是被害人訴權(quán)自治的體現(xiàn)，在公民訴權(quán)自治和國(guó)家公訴權(quán)獨(dú)占之間實(shí)現(xiàn)了平衡，對(duì)更多體現(xiàn)了被害人利益的案件，通過(guò)賦予公民自訴權(quán)，既符合了刑罰謙抑性的內(nèi)在要求，又實(shí)現(xiàn)了被害人和加害人之間的和諧。值得注意的是，為了加強(qiáng)對(duì)少年犯罪人的保護(hù)，自訴案件受案范圍有適當(dāng)擴(kuò)展之必要。其次，法官在訴訟中充當(dāng)調(diào)停人的角色，有利于維護(hù)審判權(quán)的獨(dú)立和和解協(xié)議的公信力，防止審判權(quán)的擴(kuò)散，否則社區(qū)志愿人員、教會(huì)人員、警察和檢察官都會(huì)擁有事實(shí)上的審判權(quán)。再次，將被害人和加害人的和解置于司法訴訟中，對(duì)于和解不成的案件也能及時(shí)予以判決，保證了沖突解決的及時(shí)性，降低了訴訟成本并提高了訴訟效率。

(二)我國(guó)現(xiàn)有的刑事調(diào)解、和解制度的完善

由上可知，我國(guó)現(xiàn)行的刑事調(diào)解、和解制度在司法實(shí)踐中發(fā)揮著重要的作用，但是現(xiàn)行制度在保護(hù)被害人和加害人利益方面尚有不足之處，必要的配套立法和司法改革很有必要，我們可以從以下三個(gè)方面進(jìn)行補(bǔ)充、完善。

1　被害人和加害人的訴訟地位應(yīng)當(dāng)從對(duì)抗走向?qū)υ?/p>

刑事和解最大的優(yōu)勢(shì)莫過(guò)于對(duì)正義的恢復(fù)，兼顧被害人和加害人雙方的利益，而這種利益的雙贏局面離不開各方的和解會(huì)商，因此需要為雙方當(dāng)事人提供一個(gè)選擇的機(jī)會(huì)。以往在法庭上，被害人依附于檢察機(jī)關(guān)并與被告人進(jìn)行對(duì)抗，激烈的利益沖突使其相互敵視仇恨，是難以達(dá)到這樣一個(gè)和諧局面的，而通常是兩敗俱傷，被害人在法庭上二次受害，賠償請(qǐng)求遭到抵觸，被告人人格尊嚴(yán)受到傷害，也因拒不悔罪而受到刑事追究。因此，迫切需要建立一個(gè)可供選擇的訴訟參與機(jī)制，即由被害人與被告人選擇是否達(dá)成諒解，這樣既尊重了個(gè)人的訴權(quán)自治，也有利于社會(huì)關(guān)系的恢復(fù)。

筆者認(rèn)為，要最大限度地發(fā)揮刑事和解制度的優(yōu)勢(shì)，被害人和加害人的訴訟地位應(yīng)當(dāng)從對(duì)抗走向?qū)υ?。具體來(lái)說(shuō)，由檢察官與被告人進(jìn)行對(duì)抗，被害人不再依附檢察官，不再作為證人參與對(duì)被告人的指控，而自主選擇是否與被害人達(dá)成諒解。在此，公訴人的角色是“報(bào)應(yīng)”，而被害人的角色是“恢復(fù)”，兩種相反角色的職能發(fā)揮能充分保證刑事正義的全面實(shí)現(xiàn)。被告人通過(guò)與被害人達(dá)成諒解，可以進(jìn)行實(shí)體上的處分，承認(rèn)被指控的犯罪并自愿認(rèn)罪。這一點(diǎn)在我國(guó)《關(guān)于適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砉V案件的若干意見(jiàn)》和《關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J(rèn)罪案件”的若干意見(jiàn)(試行)》中都有所體現(xiàn)。

2　加害人的主動(dòng)賠償應(yīng)當(dāng)從酌定情節(jié)上升為法定情節(jié)

根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，一方面，目前我國(guó)被害人因他人犯罪所遭受的物質(zhì)損失主要通過(guò)刑事附帶民事訴訟中被告的賠償來(lái)進(jìn)行彌補(bǔ)；另一方面，附帶民事訴訟被告的賠償行為只是人民法院對(duì)刑事被告人減輕處罰的酌定情節(jié)。因此，司法實(shí)踐中有賠償能力的附帶民事訴訟被告常因有后顧之憂而不愿積極履行賠償責(zé)任。

筆者認(rèn)為，被害人與加害人既已達(dá)成諒解，則被害人的利益必然會(huì)得到一定程度的恢復(fù)，加害人的人身危險(xiǎn)性也會(huì)降低。因此，由法官審查后認(rèn)為自愿合法的，應(yīng)當(dāng)對(duì)被告人做出從輕或減輕的處理，加害人的主動(dòng)賠償行為應(yīng)該上升為法定情節(jié)，唯有如此才能在制度上激勵(lì)加害人對(duì)被害人利益進(jìn)行最大程度的恢復(fù)。同時(shí)也應(yīng)要求法官對(duì)賠償行為的自愿合法性進(jìn)行審查，防止權(quán)力濫用現(xiàn)象的出現(xiàn)。

3　建立刑事被害人國(guó)家補(bǔ)償制度

在司法實(shí)踐中，附帶民事訴訟被告人確無(wú)能力履行附帶民事訴訟判決的情形也客觀存在著，如賠償數(shù)目大、罪犯因入獄服刑而無(wú)經(jīng)濟(jì)來(lái)源進(jìn)行賠償?shù)?。可?jiàn)，對(duì)被害人利益的恢復(fù)僅僅依賴于加害人的賠償也不夠的，因此那樣不僅會(huì)引發(fā)道德危機(jī)，而且會(huì)出現(xiàn)刑罰不公。因此，為使刑事被害人的物質(zhì)損失能得到最大程度的彌補(bǔ)，建立刑事被害人國(guó)家補(bǔ)償制度勢(shì)在必行。

國(guó)家補(bǔ)償?shù)姆筛卧?憑什么我們要拿納稅人的錢為被告人贖罪?筆者認(rèn)為，國(guó)家責(zé)任不僅體現(xiàn)在對(duì)犯罪的追訴上，而且有責(zé)任預(yù)防犯罪的發(fā)生。因此，對(duì)于被害人因犯罪而遭受的損失，國(guó)家有責(zé)任要加以適當(dāng)補(bǔ)償。當(dāng)然，補(bǔ)償不是無(wú)原則地替被告人善后，補(bǔ)償要依一定的原則進(jìn)行：第一，補(bǔ)償要符合先陪后補(bǔ)原則。刑事被害人先行通過(guò)刑事司法程序要求賠償義務(wù)人進(jìn)行賠償是刑事被害人請(qǐng)求國(guó)家補(bǔ)償?shù)那疤?。只有?dāng)刑事被害人無(wú)法通過(guò)刑事程序得到合理彌補(bǔ)其所遭受的物質(zhì)損失時(shí)，刑事被害人才能就自己未獲賠償?shù)哪遣糠治镔|(zhì)損失請(qǐng)求國(guó)家按照被告人的過(guò)錯(cuò)程度進(jìn)行一定比例的補(bǔ)償。第二，補(bǔ)償要符合有補(bǔ)有還的原則。國(guó)家替被告人補(bǔ)償被害人的損失并不是完全無(wú)償?shù)模驗(yàn)閲?guó)家沒(méi)有理由為被告人的犯罪承擔(dān)全部的責(zé)任，納稅人也沒(méi)有理由拿自己的錢替被告人贖罪，被告人才是責(zé)任的最大部分承擔(dān)者，才是最終的賠償主體。因此，被告人要靠自己的勞動(dòng)最大可能地彌補(bǔ)自己的過(guò)錯(cuò)，逐步地還清納稅人的“借款”。

篇3

刑事和解的思想淵源最早可追溯至原始社會(huì)的私人分割賠償,但作為一種刑事制度,其產(chǎn)生于1974年加拿大安大略省基陳納市的一次司法實(shí)踐,現(xiàn)在已經(jīng)被美國(guó)、英國(guó)、德國(guó)等許多國(guó)家運(yùn)用。

(一)國(guó)外刑事和解的理論基礎(chǔ)

20世紀(jì)中葉,受“被害者導(dǎo)向”理念和犯罪人復(fù)歸社會(huì)思想的影響,西方刑事和解制度逐漸發(fā)展和完善起來(lái)。

1.“被害者導(dǎo)向”理念。傳統(tǒng)刑事司法理論認(rèn)為,犯罪是對(duì)國(guó)家利益的侵害,因此,國(guó)家在刑事訴訟中居于主導(dǎo)地位,而被害人的權(quán)利被國(guó)家的權(quán)力擠到了邊緣,只是訴訟程序被動(dòng)的參與者。隨著“被害人犯罪學(xué)”理論的興起,很多學(xué)者開始認(rèn)為:刑事訴訟不應(yīng)僅僅體現(xiàn)國(guó)家和犯罪者之間的關(guān)系,更應(yīng)提高被害人的訴訟地位,使被害人成為積極的訴訟主體。二十世紀(jì)六七十年代,“被害者導(dǎo)向”的刑事政策思潮興起,如何保障被害人的權(quán)利成為學(xué)者的熱門話題,而被害人最根本的權(quán)利就是獲得賠償。刑事和解制度就是在這種理念的影響下逐漸形成的。

2.犯罪人復(fù)歸社會(huì)的思想。隨著人們?nèi)藱?quán)保障意識(shí)的不斷提高,犯罪人權(quán)益保障也開始為許多國(guó)家所重視。在這種環(huán)境下犯罪人復(fù)歸社會(huì)的思想也有了新的發(fā)展。犯罪人有復(fù)歸社會(huì)的權(quán)利,社會(huì)有承擔(dān)其復(fù)歸的義務(wù)。因此,西方各國(guó)都致力于犯罪人復(fù)歸,并不斷探索新的措施以促進(jìn)犯罪人的改造。通過(guò)探索和研究,許多學(xué)者認(rèn)識(shí)到:復(fù)歸社會(huì)并不是抽象的,而是使之回到那個(gè)曾經(jīng)被他傷害過(guò)的社會(huì)中,盡量不讓犯人入獄,在社會(huì)上改造,更利于犯罪人有效實(shí)現(xiàn)復(fù)歸社會(huì)。因此,通過(guò)加害人、被害人、社會(huì)等多方面互動(dòng)來(lái)構(gòu)建刑事和解制度已經(jīng)成為犯罪人復(fù)歸社會(huì)思想之必需。

(二)國(guó)外刑事和解的實(shí)踐內(nèi)容

從20世紀(jì)70年代以來(lái),刑事和解實(shí)踐已經(jīng)開始在各國(guó)盛行。由于傳統(tǒng)和現(xiàn)實(shí)的差異,各國(guó)刑事和解具體的實(shí)踐內(nèi)容有很大的不同,但這些制度在適用宗旨和適用范圍上,還是有許多相同之處的。概而言之,國(guó)外刑事和解的內(nèi)容主要包括以下幾點(diǎn):

第一,在制度宗旨上,許多國(guó)家的刑事和解制度都吸納了對(duì)被害人利益的關(guān)注和保護(hù)理念,普遍重視刑事和解對(duì)被害人的精神撫慰和對(duì)加害人的教育矯正功能,經(jīng)濟(jì)賠償位居其次。

第二,在適用范圍上,刑事和解主要適用于少年犯罪和一些有關(guān)個(gè)人權(quán)益的輕微成年人犯罪。少年犯罪是最早適用刑事和解的,也是最重要的適用對(duì)象之一。在成年人犯罪中,各國(guó)適用的具體范圍不盡一致。例如在美國(guó),刑事和解不僅適用于輕罪案件,也適用于重罪案件;英國(guó)主要適用于輕犯、初犯以及財(cái)產(chǎn)犯;俄羅斯的刑事和解僅限于輕罪,即指可能判處2年以下監(jiān)禁的案件。

第三,在適用條件上,刑事和解必須以加害人的有罪答辯和當(dāng)事人的雙方自愿為前提。刑事和解的重要前提之一是雙方自愿協(xié)商,尤其是受害人的自愿。但各國(guó)一般都未以被害人同意為要件,規(guī)定只要犯罪人做出和解努力的,即可從輕處罰。

第四,在和解的程序中,一般都要調(diào)停人的參與。調(diào)停人或由專職的專業(yè)調(diào)解員擔(dān)當(dāng)或由執(zhí)法官員擔(dān)當(dāng),在和解程序中保持中立并協(xié)調(diào)雙方關(guān)系。

第五,刑事和解的處理結(jié)果視適用模式的不同而有所區(qū)別。西方國(guó)家的刑事和解實(shí)踐具體表現(xiàn)為四種和解模式:社區(qū)調(diào)停模式、轉(zhuǎn)處模式、替代模式與司法模式。在社區(qū)調(diào)停模式、轉(zhuǎn)處模式和替代模式下,刑事和解使刑罰的判決或執(zhí)行不再具有實(shí)際意義,因而,具有刑罰替代措施的性質(zhì);在司法模式下,刑事和解是一種附屬性的教育懲戒措施。

二、我國(guó)構(gòu)建刑事和解制度的可行性

(一)傳統(tǒng)“息訟”、“和”文化的思想基礎(chǔ)

縱觀我國(guó)對(duì)待訴訟的態(tài)度,它有個(gè)基本的傾向,那就是對(duì)“無(wú)訟”的追求,對(duì)訴訟的厭惡和鄙視?？鬃釉?“聽訟,吾猶人也,比也使無(wú)訟乎?！痹谶@種思想的指導(dǎo)下,人們不敢輕易涉訟,他們認(rèn)為一旦涉訟,會(huì)更加激化糾紛雙方當(dāng)事人的矛盾。因此,和解是民眾、官府解決民事糾紛甚至部分刑事糾紛的重要形式。在我國(guó),這種以“和”文化為基礎(chǔ)的“息訟”傳統(tǒng)源遠(yuǎn)流長(zhǎng),這也為我國(guó)構(gòu)建刑事和解制度提供了適宜的土壤與環(huán)境。

(二)“寬嚴(yán)相濟(jì)”的政策基礎(chǔ)

近年來(lái),輕型化日益成為一種世界性的趨勢(shì)和潮流。在這種環(huán)境下,我國(guó)也從構(gòu)建和諧社會(huì)的內(nèi)在要求出發(fā),提出了“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事政策。它的核心是區(qū)別對(duì)待,綜合考慮犯罪的社會(huì)危害性、犯罪人的主觀惡性以及案件的社會(huì)影響,根據(jù)不同時(shí)期、不同地區(qū)犯罪與社會(huì)治安的形勢(shì),具體情況具體分析,依法予以從寬或從嚴(yán)處理。簡(jiǎn)而言之,寬嚴(yán)相濟(jì)是指:該嚴(yán)則嚴(yán),當(dāng)寬則寬;嚴(yán)中有寬,寬中有嚴(yán),寬嚴(yán)有度,寬嚴(yán)審時(shí)。這種輕輕重重、輕重結(jié)合的刑事政策要求我們不能再一味地借助高壓、監(jiān)禁等方式來(lái)解決刑事犯罪問(wèn)題,而應(yīng)當(dāng)探求理性化、多元化的犯罪應(yīng)對(duì)機(jī)制。構(gòu)建刑事和解制度正是順應(yīng)了我國(guó)“寬嚴(yán)相濟(jì)”的政策需求。

(三)社區(qū)矯正的實(shí)踐基礎(chǔ)

2003年7月10日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合了《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于開展社區(qū)矯正工作的通知》指出,“社區(qū)矯正是與監(jiān)禁矯正相對(duì)的行刑方式,是指將符合社區(qū)矯正條件的罪犯置于社區(qū)內(nèi),由專門的國(guó)家機(jī)關(guān)在相關(guān)社會(huì)團(tuán)體和民間組織以及社會(huì)志愿者的協(xié)助之下,在判決、決定或裁定確定的期限內(nèi),矯正其犯罪心理和行為惡習(xí),并促進(jìn)其回歸社會(huì)的非監(jiān)禁刑罰執(zhí)行活動(dòng)。”2003年至今,我國(guó)已有多個(gè)省市作為社區(qū)矯正試點(diǎn),開展了相關(guān)的社區(qū)矯正活動(dòng),積累了較為豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。社區(qū)矯正制度的建立和完善是刑事和解制度賴以實(shí)施的前提,因此,這些試點(diǎn)活動(dòng)為我國(guó)刑事和解的有效實(shí)現(xiàn)提供了豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。

三、我國(guó)刑事和解制度之構(gòu)建

我國(guó)法律對(duì)刑事和解規(guī)定少且分散,刑事和解尚未形成制度體系?，F(xiàn)行的刑事和解適用范圍很窄,主要集中在刑事自訴案件和附帶民事訴訟中,對(duì)公訴案件并未適用。法律的匱乏限制了刑事和解功能的發(fā)揮,我國(guó)刑事和解制度亟待構(gòu)建和完善。

(一)規(guī)范刑事和解的適用前提

關(guān)于刑事和解的適用前提,學(xué)界已經(jīng)形成共識(shí)。具體而言,適用刑事和解的案件應(yīng)當(dāng)具備以下條件:

第一,案件事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)充分。只有案件事實(shí)清楚,才能判明該案件是否屬于刑事和解的范圍,才能確保刑事和解的妥當(dāng)適用。另外,將案件事實(shí)清楚作為前提,也有利于提高公檢法辦案人員的責(zé)任心,防止因其不對(duì)案件作深入調(diào)查而放縱了部分犯罪人。

第二,犯罪人認(rèn)罪,雙方自愿和解。犯罪人認(rèn)罪是其人身危險(xiǎn)性減小的最明顯特征,也是取得被害人諒解的基本前提。僅僅有犯罪人單方面的和解意向還不夠,和解還必須是基于被害人的真實(shí)同意。如果忽視了被害人的意愿,可能會(huì)損害其合法權(quán)益,這也有違構(gòu)建刑事和解制度的最初理念。因此,只有取得被害人的真實(shí)同意,基于雙方的合意進(jìn)行和解,才能有效保障被害人的權(quán)益。

(二)明確刑事和解的適用范圍

對(duì)于刑事和解適用范圍的規(guī)定,我們可以借鑒國(guó)外的普遍做法,即適用于少年犯罪案件以及成年的輕微刑事案件。為了確保刑事和解功能的充分發(fā)揮,我國(guó)的刑事和解適用范圍應(yīng)當(dāng)包括以下幾個(gè)方面:

第一,未成年犯案件。對(duì)未成年人適用刑事和解是各國(guó)通例,其目的是為了對(duì)未成年犯罪人進(jìn)行教育感化,使其避免受“犯罪標(biāo)簽”的影響,為他們的再社會(huì)化創(chuàng)造良好的條件。

第二,侵害個(gè)人法益的輕罪案件。對(duì)于這類案件適用刑事和解,一方面,可以解決刑事附帶民事執(zhí)行難的問(wèn)題,確保被害人能夠獲得物質(zhì)賠償;另一方面,將和解限定于侵害個(gè)人法益的犯罪,而將侵害國(guó)家法益、社會(huì)法益的犯罪排除在外,有利于加強(qiáng)對(duì)社會(huì)公共利益的保護(hù),防止刑事和解造成對(duì)被害人、犯罪人利益保護(hù)和公共利益的失衡。

第三,家庭婚姻矛盾、鄰里或同事糾紛引發(fā)的案件。這類案件的雙方當(dāng)事人都屬于“熟人社會(huì)”的圈子里,甚至是親戚、夫妻關(guān)系。由于雙方關(guān)系的特殊性,在犯罪發(fā)生后,犯罪人多有悔過(guò)、內(nèi)疚的心理,受害人也有原諒犯罪人的傾向。因此,為了緩和雙方的矛盾,恢復(fù)緊張的社會(huì)關(guān)系,這類有和解基礎(chǔ)的案件應(yīng)當(dāng)盡量采用和解的方式解決。

(三)限定刑事和解調(diào)停人

為了保障雙方當(dāng)事人的自愿性,避免和解中可能發(fā)生的司法腐敗,刑事和解的調(diào)停人必須保持中立,不能與當(dāng)事人任何一方有利害關(guān)系。有的學(xué)者認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)主持刑事和解有悖于其追訴犯罪的職責(zé),因而主張由社會(huì)中立力量來(lái)主持。但是如果由社會(huì)機(jī)關(guān)和個(gè)人擔(dān)任調(diào)停員,可能會(huì)引起刑事和解適用范圍的擴(kuò)大,導(dǎo)致和解的濫用,有損刑法的權(quán)威。因此,結(jié)合我國(guó)現(xiàn)狀,我國(guó)刑事和解的調(diào)停人應(yīng)以檢察機(jī)關(guān)和法院為限,以便合理地把握和解的范圍,保障刑事和解的順利進(jìn)行。

(四)強(qiáng)化刑事和解的法律監(jiān)督

刑事和解擴(kuò)大了司法人員的自由裁量權(quán),因此為了保障其積極功能的正常發(fā)揮,防止司法人員濫用權(quán)力,強(qiáng)化對(duì)刑事和解的法律監(jiān)督顯得異常重要。一方面,我們要加強(qiáng)司法機(jī)關(guān)內(nèi)部及相互間的監(jiān)督;另一方面,來(lái)自社會(huì)的外部監(jiān)督也不能忽視。就監(jiān)督形式而言,可以采用備案方式。為了使每個(gè)案件都能受到監(jiān)督,可采用備案制,即檢察機(jī)關(guān)的相關(guān)部門在案件辦結(jié)后,將有關(guān)材料報(bào)送案件監(jiān)督管理部門備案;審判機(jī)關(guān)在案件辦結(jié)后,將和解協(xié)議、處理決定書和裁判文書等送到檢察機(jī)關(guān)備案。

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[6]馬克昌.寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策芻議.人民檢察.2006(10).

篇4

【關(guān)鍵詞】法國(guó)；刑事和解；公訴替代程序

一、法國(guó)刑事和解制度的概念

法國(guó)刑事訴訟中的刑事和解是指：在發(fā)動(dòng)公訴前，對(duì)承認(rèn)自己犯有主刑當(dāng)處罰金刑或五年以下監(jiān)禁刑的一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)輕罪，或承認(rèn)自己犯有一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)違警罪的成年犯罪行為人，共和國(guó)檢察官直接地或通過(guò)其委派的人間接地提出某種交易形式的建議，從而中斷公訴時(shí)效的一種制度。從概念中可以看出，不是任何案件無(wú)條件的適用刑事和解制度，法國(guó)刑事和解制度有其適用范圍：首先，犯罪行為人是成年人或者其依法是年滿13周歲以上的未成年人；其次，必須承認(rèn)自己實(shí)施了犯罪為前提；最后，對(duì)犯罪行為人當(dāng)處主刑罰金刑或最長(zhǎng)五年的監(jiān)禁刑。

二、法國(guó)刑事和解制度適用范圍

（一）家庭訴訟類案件

家庭是整個(gè)社會(huì)的細(xì)胞，關(guān)系到整個(gè)社會(huì)的安定，而家庭關(guān)系是一種比較特殊的社會(huì)關(guān)系，在處理該類案件時(shí)，恢復(fù)、重建當(dāng)事人之間的關(guān)系顯得尤其重要，這類案件也是法國(guó)刑事和解程序運(yùn)用的主要對(duì)象之一。該類型的案件主要有：

1、遺棄家庭案。《法國(guó)刑事法典》第227-3條規(guī)定，“不依裁判決定或經(jīng)裁判認(rèn)可之協(xié)議，不向婚生、未婚生或收養(yǎng)的未成年子女、直系尊、卑親屬或配偶支付按照《民法典》第一卷第五、第六、第七、第八編規(guī)定的一項(xiàng)家庭義務(wù)而應(yīng)予支付的撫養(yǎng)金、分?jǐn)偡蓊~款、應(yīng)納金或其他任何性質(zhì)之給付，未全數(shù)履行此項(xiàng)義務(wù)應(yīng)達(dá)兩個(gè)月的，……視同依照《民法典》第373條規(guī)定的拋棄家庭”。此類案件是涉及家庭成員的撫養(yǎng)費(fèi)給付問(wèn)題，和解協(xié)議的達(dá)成不僅有效地解決此類糾紛，更重要的是改善雙方當(dāng)事人之間的關(guān)系，有利于社會(huì)按穩(wěn)定和諧。

2、妨礙親權(quán)行使案?！斗▏?guó)刑法典》第227-5條至227-11條對(duì)此類行為作出了具體的規(guī)定：第一，刑法第227-5條規(guī)定，無(wú)法律依據(jù)而拒絕將未成年子女送回其監(jiān)護(hù)人處的；第二，刑法第227-6條規(guī)定，同子女居住的一方改變住所，而未在有效期內(nèi)通知有探視權(quán)的一方，致使另一方不能行使其對(duì)子女探視權(quán)和留宿權(quán)的；第三，刑法第227-7條等規(guī)定，任何合法的直系尊親、非婚尊親或者收養(yǎng)尊親，從實(shí)際行使親權(quán)的人手中，或者從委托照管未成年子女的手中，從該子女平時(shí)同一期居住的人手中，騙走未成年子女的；第四，刑法第227-8條規(guī)定，其他的人從未成年子女的監(jiān)護(hù)人處拐走未成年子女的行為。此類案件適用刑事和解達(dá)成協(xié)議的目的在于使糾紛雙方當(dāng)事人互相諒解，從內(nèi)心消除矛盾，維護(hù)家庭關(guān)系和諧，促進(jìn)家庭利益關(guān)系的合理配置。

3、家庭虐待案。此類訴訟案件主要涉及暴力行為之停止及家庭關(guān)系持續(xù)問(wèn)題。依據(jù)《法國(guó)刑法典》第222一l1條和第222—12條第3款之規(guī)定，對(duì)合法直系尊親或非婚尊親或針對(duì)養(yǎng)父養(yǎng)母的攻擊行為，構(gòu)成家庭暴力罪。在此類案件中，受害人與被告人可就停止家庭暴力行為并防止類似行為再次發(fā)生或者解除雙方的家庭關(guān)系達(dá)成和解協(xié)議者解除雙方的家庭關(guān)系達(dá)成和解協(xié)議。

（二）輕微傷害的刑事案件

包括輕微暴力傷害案件（《法國(guó)刑法典》第222-7條；第R625-1條）、輕度傷害案件（《法國(guó)刑法典》第R621-2條）、威脅案件（《法國(guó)刑法典》第222-17條）。

（三）未成年人刑事案件

此類案件亦叫做“補(bǔ)償性和解”。糾紛中加害人是未成年人，受害人一般是成年人。此類案件其最后的賠償額由社會(huì)保險(xiǎn)來(lái)賠付，即使未成年人的監(jiān)護(hù)人已經(jīng)對(duì)受害人進(jìn)行了全額賠償。顯然，這種制度設(shè)計(jì)在于修復(fù)當(dāng)事人之間的關(guān)系，使得未成年人真切地認(rèn)識(shí)到行為的錯(cuò)誤，以此來(lái)獲得被害人的諒解。

（四）其他類型的訴訟案件

盜竊案（《法國(guó)刑法典》第311-1條）、詐騙案（《法國(guó)刑法典》第313-1條）、破壞、毀譽(yù)及毀損案件（《法國(guó)刑法典》第322-17條）、惡意電話案件（《法國(guó)刑法典》第222-16條）、輕度破壞古遺案件（《法國(guó)刑法典》第322-2條）。

三、法國(guó)刑事和解制度對(duì)中國(guó)的借鑒意義

（一）完善我國(guó)刑事和解立法，規(guī)范刑事和解制度

雖然我國(guó)《新刑事訴訟法》明確規(guī)定了幾類案件可以適用和解制度，但刑事和解制度畢竟是在司法框架范圍之內(nèi)運(yùn)作和進(jìn)行的，實(shí)踐中不可避免的有違背立法初衷的行為和現(xiàn)象，所以一方面我們不僅要結(jié)合本國(guó)的實(shí)際情況和訴訟環(huán)境適當(dāng)?shù)倪\(yùn)用刑事和解制度；另一方面更要嚴(yán)格控制刑事和解制度的濫用，杜絕以此滋生的司法腐敗，維護(hù)公平公正的司法環(huán)境，使得這項(xiàng)制度充分發(fā)揮其應(yīng)有的價(jià)值，貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的司法理念。

在實(shí)踐中，適用刑事和解辦理的案件范圍、刑事和解的宣布形式、當(dāng)事人達(dá)成的刑事和解的法律效力等問(wèn)題尚需進(jìn)一步明確，刑事和解的程序仍需進(jìn)一步規(guī)范。從我國(guó)試行刑事和解的情況看，我國(guó)的刑事和解與法國(guó)實(shí)行刑事和解的初期非常相似，為避免法國(guó)在實(shí)行刑事和解初期出現(xiàn)的混亂，應(yīng)加快全國(guó)性的刑事和解立法，規(guī)范刑事和解制度。

（二）逐步實(shí)現(xiàn)程序分流，建立公訴替代程序

在訴訟大爆炸的今天，訴訟程序的冗長(zhǎng)不僅影響司法功能的發(fā)揮，更主要的是影響了司法的公信力。刑事和解制度只是諸多公訴替代程序中的一種，因此，刑事和解程序固然可以提高刑事訴訟效率，實(shí)現(xiàn)案件分流。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人們之間糾紛越來(lái)越多，且呈現(xiàn)復(fù)雜趨勢(shì)，我國(guó)訴訟資源的短缺現(xiàn)以不足應(yīng)對(duì)紛繁復(fù)雜的糾紛，因此，在完善我國(guó)刑事和解制度之時(shí)，以此為契機(jī)，結(jié)合我國(guó)本土資源，逐步建立公訴替代機(jī)制，從而應(yīng)對(duì)復(fù)雜的局面。

（三）明確我國(guó)刑事和解模式和程序的多樣性

法國(guó)刑事和解的主要價(jià)值在于協(xié)調(diào)公共權(quán)力與公民權(quán)利的沖突平衡，提出了被害人、被告人、社區(qū)利益平衡理念，對(duì)犯罪的處理充分發(fā)揮被害人和犯罪人的作用，從而使被害人從邊緣化的境地走向訴訟的主體地位，彰顯了當(dāng)事人在刑事訴訟中的主體地位。由此借鑒我國(guó)刑事和解的程序應(yīng)突出當(dāng)事人的主體地位，在法律的框架內(nèi)允許和解程序和模式的多樣性。刑事和解制度刑事和解既要實(shí)現(xiàn)正義，又不能失去訴訟效率。所以，在我國(guó)刑事和解中應(yīng)注重基層調(diào)解組織的作用發(fā)揮并輔之以律師的法律咨詢和法律援助，有助于刑事和解的順利進(jìn)行和作用的充分發(fā)揮。

篇5

論文摘要：刑事和解制度與辯訴交易制度均為我國(guó)司法實(shí)踐部門探索的解決刑事案件的新途徑。但目前，中國(guó)學(xué)術(shù)屆對(duì)辯訴交易和與刑事和解這兩種制度的間就似乎存在著某種斷裂的傾向。實(shí)際上，這兩種制度原本就有著密不可分的聯(lián)系。比如：兩者具有通的理論基礎(chǔ)，體現(xiàn)了相同的價(jià)值理念；都體現(xiàn)了對(duì)刑事訴訟中個(gè)體權(quán)益的關(guān)注，順應(yīng)了國(guó)際司法發(fā)展的潮流。正是刑事和解制度和辯訴交易制度兩者之間相同或相似的本質(zhì)和表現(xiàn)使他們有了對(duì)比的可能。本文希望通過(guò)對(duì)比借鑒，審視兩者的辨證關(guān)系，達(dá)到為完善我國(guó)刑事訴訟制度再修改提供幫助的目的。

一、刑事和解制度概述

所謂刑事和解制度，又稱加害人與被害人的和解制度， 一般是指在犯罪后， 經(jīng)由調(diào)停人的幫助，加害人和被害人直接相談、協(xié)商，解決糾紛或沖突的一種刑事司法制度。從目前學(xué)術(shù)界對(duì)這項(xiàng)制度的理解來(lái)看， 多數(shù)學(xué)者認(rèn)為， 刑事和解的理論和實(shí)踐最早產(chǎn)生于西方國(guó)家。1974年， 加拿大安大略州基切納市發(fā)生了世界上第一個(gè)刑事和解的案例， 被認(rèn)為是刑事和解制度的起源。刑事和解制度的目的是修復(fù)因犯罪人的犯罪行為而被破壞的加害者和被害者原本具有的和睦關(guān)系， 并使罪犯因此而改過(guò)自新、復(fù)歸社會(huì)。雙方通過(guò)面對(duì)面的會(huì)商， 加害人了解到自己行為的不利后果，被害人有機(jī)會(huì)對(duì)加害人表達(dá)自己的思想感情， 從而降低犯罪行為造成的痛苦。某些情況下， 當(dāng)事人的親屬、社會(huì)公民或其他人員也會(huì)參與到會(huì)商之中。最終會(huì)盡可能地達(dá)成賠償協(xié)議， 修復(fù)犯罪帶來(lái)的損害， 從而使犯罪人復(fù)歸社會(huì)， 使被害人權(quán)利得以最大限度保護(hù)， 以實(shí)現(xiàn)刑事和解化解矛盾、全面恢復(fù)正義、提高司法效率的刑事政策價(jià)值。

二、辯訴交易制度概述

"辯訴交易"制度，是在20 世紀(jì)70 年代伴隨著社會(huì)矛盾日益激化，刑事案件頻發(fā)，積案不斷增加的背景下，由美國(guó)聯(lián)邦最高法院通過(guò)一系列判例正式承認(rèn)其為"刑事司法必不可少的組成部分"，開始作為一項(xiàng)司法制度在刑事訴訟中廣泛實(shí)施。所謂辯訴交易，又稱為答辯交易，指"被告人基于得到政府方的對(duì)價(jià)的合理預(yù)期而作出的對(duì)刑事指控答辯有罪的同意。"因此，辯訴交易實(shí)際上是刑事訴訟被告人通過(guò)同主訴檢察官對(duì)于控訴、罪狀、量刑等方面協(xié)商后，以檢察官減輕控訴換取被告人有罪答辯，以迅速有效地結(jié)束訴訟程序，追訴被告人的犯罪行為，使被告人接受刑事處罰的一種司法制度。

三、形事和解制度與辯訴交易制度之比較

（一） 辯訴交易與刑事和解的共性與契合。

1. 二者都體現(xiàn)了對(duì)刑事訴訟中個(gè)體權(quán)益的關(guān)注，順應(yīng)了國(guó)際司法發(fā)展的潮流

我國(guó)傳統(tǒng)的刑事觀是一種國(guó)家本位的價(jià)值觀， 依照這種觀念， 犯罪是個(gè)人與國(guó)家的沖突， 它侵犯的是國(guó)家和社會(huì)整體利益。因此， 必須通過(guò)國(guó)家職權(quán)活動(dòng)對(duì)犯罪予以追究。這一理念在刑事訴訟上的反映就是對(duì)公訴案件實(shí)行起訴法定原則， 強(qiáng)調(diào)有罪必訴、有罪必審、不允許和解與協(xié)商。傳統(tǒng)的刑事觀在重視國(guó)家和社會(huì)整體利益的同時(shí)， 卻忽視了個(gè)人(主要是受害人也包括犯罪人)的利益。從刑法的機(jī)能來(lái)看， 刑法有打擊犯罪和保障人權(quán)兩大機(jī)能， 而長(zhǎng)期以來(lái)， 我們過(guò)于強(qiáng)調(diào)打擊犯罪， 忽視對(duì)個(gè)人利益特別是被告人權(quán)益的維護(hù)， 在保障個(gè)體權(quán)益方面存在著嚴(yán)重的缺失， 這與國(guó)際刑事司法發(fā)展趨勢(shì)明顯不協(xié)調(diào)。隨著刑法和刑事訴訟法的修改， 無(wú)罪推定原則、對(duì)抗式訴訟方式、辯護(hù)制度的逐步建立和完善， 這一傳統(tǒng)的理念將逐步得到改變和革新。要適應(yīng)國(guó)際司法改革的潮流， 最關(guān)鍵的是要在刑事司法領(lǐng)域里， 建立犯罪首先是對(duì)個(gè)人法益的侵害， 其次才是對(duì)國(guó)家和社會(huì)法益侵害的理念， 強(qiáng)調(diào)對(duì)個(gè)人利益的保護(hù)優(yōu)于國(guó)家和社會(huì)整體利益， 尤其是對(duì)于一些輕微的刑事案件更是如此。而辯訴交易與刑事和解正體現(xiàn)了這些新理念， 它將被害人與被告人的權(quán)利作為刑事訴訟關(guān)注的重點(diǎn)， 將解決當(dāng)事人紛爭(zhēng)視為訴訟的根本目的， 體現(xiàn)了對(duì)個(gè)體權(quán)益的保護(hù)以及對(duì)社會(huì)和諧的重視， 因此， 兩者都體現(xiàn)了對(duì)刑事訴訟中個(gè)體權(quán)利的重點(diǎn)保護(hù)， 順應(yīng)了國(guó)際刑事司法發(fā)展的大趨勢(shì)。如果二者都能得到很好的運(yùn)用， 必將實(shí)現(xiàn)中國(guó)司法與國(guó)際司法的并軌。

2. 刑事和解是中國(guó)建立辯訴交易制度的前提

美國(guó)對(duì)被害人的經(jīng)濟(jì)損失實(shí)行國(guó)家補(bǔ)償制度， 因此， 被害人通常不參加辯訴交易， 辯訴交易的主體限于檢察官和被告人(通常由其律師)， 作為控方的檢察官一般是根據(jù)所掌握的證據(jù)能否獲得勝訴而決定是否進(jìn)行交易， 并不征求被害人意見(jiàn)， 也不以賠償、道歉作為條件， 交易的結(jié)果也無(wú)須告知被害人。但是， 中國(guó)目前還沒(méi)有真正設(shè)立對(duì)被害人經(jīng)濟(jì)損失的國(guó)家補(bǔ)償制度， 被害人在經(jīng)濟(jì)上的損害賠償主要是通過(guò)對(duì)被告人提起附帶民事訴訟實(shí)現(xiàn)的。被害人能否得到經(jīng)濟(jì)上的賠償， 對(duì)于化解訴訟各方矛盾， 維護(hù)社會(huì)穩(wěn)檢察機(jī)關(guān)在決定是否定有著至關(guān)重要的影響。因此， 為了切實(shí)維護(hù)被害人的合法權(quán)益， 維護(hù)裁判的社會(huì)效果，實(shí)施辯訴交易時(shí)， 應(yīng)當(dāng)充分聽取被害人的意見(jiàn)，并要在被害人獲得賠償或者其他安撫方面做充分的工作間接的經(jīng)濟(jì)。在一般刑事案件尤其是侵犯人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的案件中， 必須首先要使被害人直接或者損失得到補(bǔ)償(主要通過(guò)刑事和解)， 使被害人身心得到安撫。如果被害人正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)權(quán)利沒(méi)有得到滿足， 或者被告人有其他漠視被害人利益的行為， 被害人拒絕的，就不得適用辯訴交易。除了被害人的賠償要求外， 被害人對(duì)案件在定罪量刑方面的意見(jiàn)也經(jīng)常影響著案件的社會(huì)效果。雖然被害人的情緒并不能完全代表普通民眾的心理， 但是， 被害人對(duì)案件關(guān)注的強(qiáng)烈程度是一般公眾所不能比擬的。因此， 為了促進(jìn)辯訴交易， 檢察機(jī)關(guān)與被害人進(jìn)行溝通， 取得被害人對(duì)被告人的諒解這一環(huán)節(jié)是不可或缺的， 而這些都是刑事和解的重要內(nèi)容。所以， 在時(shí)下中國(guó)， 沒(méi)有刑事和解， 就不可能有辯訴交易， 刑事和解既是確保辯訴交易得以順利進(jìn)行的前提基礎(chǔ)， 也是辯訴交易客觀公正的重要保障。

（二、）辯訴交易制度與刑事和解制度的區(qū)別

一，辯訴交易的主體為檢察官和被告人，很多情況下被告人是通過(guò)其辯護(hù)律師與檢察官進(jìn)行交易，被害人一般不參加。而刑事和解的主體是被害人和加害人、被害人不僅要參與，而且還扮演著一個(gè)非常重要的角色。如果被害人不愿意適用和解，或不能與加害人達(dá)成協(xié)議，該制度就無(wú)法實(shí)行并發(fā)揮作用。

二，辯訴交易中不征求被害人意見(jiàn)，也不以道歉、賠償作為條件，被害人利益可能會(huì)因此受到侵害。而刑事和解不僅以加害人的認(rèn)罪悔過(guò)與積極賠償為適用前提，而且主要以被害人的利益為出發(fā)點(diǎn)，被害人的合法權(quán)益能夠得到較好的維護(hù)

三，外國(guó)通行的辯訴交易制度主要在審判階段適用，由法官進(jìn)行審查和把關(guān)，而我國(guó)目前試行的刑事和解制度則主要在審判前程序尤其是在公訴階段適用，法官介入刑事和解制度相對(duì)較少。

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篇6

雖然從刑訴法的規(guī)定可以推導(dǎo)出公訴案件和解必須堅(jiān)持的雙方自愿、合法的原則，但是對(duì)于該制度實(shí)施必須堅(jiān)持的一些關(guān)鍵性原則，如案件事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分的原則，不得以和解不成，作出對(duì)加害人不利處理的原則等均未作出具體規(guī)定，容易在實(shí)踐中出現(xiàn)問(wèn)題和偏差，甚至導(dǎo)致和解制度的濫用。對(duì)于一項(xiàng)新確立的法律制度，為防止制度實(shí)施過(guò)程中有可能出現(xiàn)的偏差和問(wèn)題，有必要確立統(tǒng)領(lǐng)制度運(yùn)行的基本原則，以有效引導(dǎo)、指導(dǎo)司法實(shí)踐。筆者認(rèn)為，公訴案件和解應(yīng)當(dāng)遵循以下基本原則：雙方自愿原則；合法原則；案件事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分的原則；國(guó)家專門機(jī)關(guān)中立原則；公開透明原則。

二、明確公訴案件和解特別程序與其他訴訟程序之間的關(guān)系，確保訴訟程序之間有效銜接

公訴案件和解程序與其他特別程序有所不同，它的實(shí)施依賴其他訴訟程序，需要借助其他訴訟程序，嵌入其他訴訟程序中去完成。因此，應(yīng)當(dāng)明確其與其他訴訟程序之間的關(guān)系，以便有效銜接。筆者認(rèn)為，一是應(yīng)當(dāng)明確偵查、、審判程序正在進(jìn)行中，如出現(xiàn)和解情形，相應(yīng)的訴訟程序應(yīng)當(dāng)中止，另行啟動(dòng)和解程序，和解成功并作出處理的，相應(yīng)的訴訟程序終止。和解不成功的，相應(yīng)的訴訟程序恢復(fù)進(jìn)行；二是應(yīng)當(dāng)明確公訴案件和解程序受相應(yīng)的訴訟程序辦案期限的限制，以防止無(wú)原則糾纏和反復(fù)，提高辦案效率；三是應(yīng)當(dāng)明確和解程序結(jié)束、相應(yīng)司法處理生效后，出現(xiàn)當(dāng)事人反悔、和解協(xié)議變更或存在受脅迫、欺詐而違心和解等法定事由后，訴訟程序應(yīng)當(dāng)回轉(zhuǎn)，以維護(hù)制度的權(quán)威性和嚴(yán)肅性。

三、根據(jù)刑事訴訟法規(guī)定的刑事和解的案件范圍，積極主持案件，促成當(dāng)事人雙方和解

在今后的刑事和解工作中，檢察機(jī)關(guān)一是要給案件雙方當(dāng)事人搭建一個(gè)良好的溝通平臺(tái)，給當(dāng)事人創(chuàng)造能夠坐下來(lái)溝通的機(jī)會(huì)；二是要明確自身的定位，不能越位參與雙方的和解，切實(shí)給雙方當(dāng)事人留下公平、公正的司法形象。檢察機(jī)關(guān)不但要關(guān)注該和解程序的全過(guò)程，更要關(guān)注和解后案件終結(jié)的結(jié)果，看其是否合法，并要了解人民群眾對(duì)該案件和解的滿意度。

四、正確應(yīng)對(duì)公訴案件當(dāng)事人和解過(guò)程中出現(xiàn)反悔的情形

在公訴案件和解程序中難免會(huì)出現(xiàn)當(dāng)事人反悔的情形，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)事先做好充分準(zhǔn)備工作，可以要求當(dāng)事人賠償款項(xiàng)一步到位，盡可能不要出現(xiàn)分期付款的情形。對(duì)確有履行誠(chéng)意但給付有困難的，可采取分期給付的方式，但應(yīng)在協(xié)議中附加擔(dān)保協(xié)議書，保證和解協(xié)議的履行。另外，檢察人員在辦案過(guò)程中，一定要認(rèn)真審查案件當(dāng)事人的和解協(xié)議，保證協(xié)議的真實(shí)、有效性。對(duì)于已經(jīng)達(dá)成刑事和解的案件，檢察人員也應(yīng)定期開展事后回訪工作，確保達(dá)到刑事和解的最終目的。

五、加大對(duì)檢察人員的培訓(xùn)力度，為順利開展刑事和解工作打下堅(jiān)實(shí)的思想基礎(chǔ)

新刑訴法增加了刑事和解程序，對(duì)檢察人員的專業(yè)素養(yǎng)提出了更高的要求。為保證刑事和解工作的順利開展，應(yīng)加大對(duì)檢察人員的培訓(xùn)力度，為刑事和解打下堅(jiān)實(shí)的思想基礎(chǔ)。同時(shí)檢察機(jī)關(guān)可以充分運(yùn)用社會(huì)力量，允許律師介入刑事和解，為當(dāng)事人提供專業(yè)服務(wù)，形成合力，更好地提升刑事和解效率。

六、明確檢察機(jī)關(guān)對(duì)公訴案件和解程序的監(jiān)督權(quán)，確保公平公正

第一，凡是在偵查階段達(dá)成和解的案件，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將和解協(xié)議等報(bào)檢察機(jī)關(guān)備案，主動(dòng)接受檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

另外，應(yīng)賦予案件當(dāng)事人救濟(jì)權(quán)，對(duì)于和解過(guò)程中出現(xiàn)的違法行為，當(dāng)事人隨時(shí)可以向負(fù)有法律監(jiān)督職能的檢察機(jī)關(guān)進(jìn)行申訴、控告。

第二，對(duì)階段和解的監(jiān)督。在階段，可通過(guò)人民監(jiān)督員對(duì)因和解而作出不的決定進(jìn)行必要的監(jiān)督。

第三，對(duì)審判階段和解的監(jiān)督。在審判階段，應(yīng)當(dāng)公布影響判決的和解因素，接受檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

篇7

    關(guān)鍵詞:法治 刑事和解 被害人權(quán)利保護(hù)

    一、被害人權(quán)利保護(hù)的必要性

    隨著被害人權(quán)利保護(hù)運(yùn)動(dòng)的開展,加強(qiáng)對(duì)被害人權(quán)利的保護(hù)逐漸成為世界各國(guó)刑事司法改革的重要目標(biāo)。為了順應(yīng)這一時(shí)代潮流,我國(guó)也為被害人權(quán)利保護(hù)作出了許多努力,例如:賦予被害人更多的訴訟權(quán)利,賦予其當(dāng)事人的訴訟地位。但是,我國(guó)在被害人權(quán)利保護(hù)方面仍然存在很多不足之處,因此,我們有必要加強(qiáng)對(duì)被害人權(quán)利的保護(hù)。

    (一)我國(guó)被害人權(quán)利保護(hù)的現(xiàn)狀

    1、立法現(xiàn)狀

    我國(guó)刑事訴訟法在總則規(guī)定:被害人有申請(qǐng)回避的權(quán)利和委托訴訟人參加訴訟的權(quán)利,以及提起附帶民事訴訟的權(quán)利;被害人有刑事自訴權(quán)和對(duì)不公正司法現(xiàn)象的控告權(quán)和舉報(bào)權(quán);被害人屬于當(dāng)事人,并且“被害人陳述”也是一種法定的證據(jù)形式。我國(guó)現(xiàn)行刑事訟訴法分則規(guī)定:在立案階段,被害人對(duì)被侵害的事實(shí)和行為人有報(bào)案權(quán),并有權(quán)要求對(duì)其控告行為予以保密并采取保障措施;在審查起訴階段,被害人對(duì)不予起訴的決定有提出申訴和直接起訴的權(quán)利;在一審判決生效以前,被害人有權(quán)對(duì)其不滿的判決請(qǐng)求檢察院提起抗訴;在審判監(jiān)督程序中,被害人及其法定人、近親屬有權(quán)對(duì)生效判決提出申訴等。雖然相較于1979年刑事訴訟法,我國(guó)現(xiàn)行刑事訴訟法在保護(hù)被害人權(quán)利方面已經(jīng)取得了顯著的進(jìn)步,但是仍存在一些不完善的地方。主要表現(xiàn)為:(1)對(duì)被害人控訴權(quán)保障不力;(2)被害人上訴權(quán)缺失;(3)被害人賠償請(qǐng)求權(quán)保護(hù)不足;(4)被害人委托人權(quán)限規(guī)定不明;(5)沒(méi)有規(guī)定將起訴書副本送達(dá)被害人。

    2、司法實(shí)踐現(xiàn)狀

    第一,在公安機(jī)關(guān)的執(zhí)法過(guò)程中,存在被害人權(quán)利不能得到有效保護(hù)的現(xiàn)象。具體而言,針對(duì)報(bào)案,一些警察態(tài)度蠻橫,對(duì)被害人缺乏足夠的關(guān)心,往往給被害人造成“二次傷害”;關(guān)于立案,被害人只是立案材料的來(lái)源和被詢問(wèn)的對(duì)象,現(xiàn)實(shí)中,存在很多由于偵查人員不作為而導(dǎo)致被害人投訴無(wú)門的現(xiàn)象;在偵查和移送審查起訴過(guò)程中,被害人則基本上是被作為證人對(duì)待,無(wú)法享有對(duì)案件進(jìn)程的知悉權(quán);而對(duì)贓款、贓物的處理中,經(jīng)常出現(xiàn)由于偵查人員保管不當(dāng)致使財(cái)物被毀損的現(xiàn)象,有些偵查人員甚至把贓款、贓物直接據(jù)為己有,導(dǎo)致被害人對(duì)法律的失望。

    第二,在檢察機(jī)關(guān)的偵查起訴中,被害人的權(quán)利易受侵害。司法進(jìn)程中,檢察機(jī)關(guān)代表國(guó)家利益對(duì)被告人提起控訴,而被害人僅僅為自己的個(gè)人利益而戰(zhàn),這兩者之間存在利益上的沖突,而最終的結(jié)局勢(shì)必是檢察機(jī)關(guān)代表的國(guó)家利益優(yōu)先于被害人代表的個(gè)人利益被考量。另外,我國(guó)現(xiàn)行刑事訴訟法規(guī)定,檢察官有聽取被害人意見(jiàn)的義務(wù)。但是該項(xiàng)義務(wù)在司法實(shí)踐中,極易流于形式,檢察官只是“聽取”而已,至于聽取以后該當(dāng)如何,那就不得而知了。

    第三,在人民法院的審判過(guò)程中,被害人的權(quán)利存在被忽視的情況。一方面,由于法院不負(fù)有通知被害人參加刑事訴訟的義務(wù),所以現(xiàn)實(shí)中大量的被害人不能順利出庭,致使很多被害人無(wú)法當(dāng)庭維護(hù)自己的合法權(quán)益。另一方面,在極具技術(shù)性色彩的庭審質(zhì)證過(guò)程中,因?yàn)榉ü僦饕⒅匕讣聦?shí)情況的發(fā)現(xiàn)而不強(qiáng)調(diào)質(zhì)證對(duì)雙方當(dāng)事人權(quán)利的保障,常常引發(fā)被害人利益遭踐踏的情形。

    第四,在司法程序運(yùn)行過(guò)程中,周圍環(huán)境對(duì)被害人的傷害?，F(xiàn)實(shí)生活中,被害人因遭遇犯罪侵害而產(chǎn)生憤怒、恐懼、羞辱、絕望等多種心理反應(yīng)。而此時(shí)犯罪嫌疑人的行為尚未被法律界定,社會(huì)輿論也顯示出搖擺不定的態(tài)勢(shì)。這種狀況下,被害人因得不到周圍人們的理解和同情,而遭受非議。更有甚者,因此而精神失?；蜃詫ざ桃?jiàn)。

    第五,在司法程序順利完成后,犯罪人對(duì)被害人二次傷害。由于傳統(tǒng)刑事司法只關(guān)注如何應(yīng)對(duì)犯罪人,忽視了被害人與犯罪人之間矛盾的化解,現(xiàn)實(shí)生活中,有些被告人把自己所受的牢獄之災(zāi)歸咎于被害人,甚至在他們刑滿釋放后報(bào)復(fù)被害人,造成被害人的第二次受害。例如一則新聞中曾報(bào)道:13歲的趙力寶將14歲的明芳,被害人家屬訴諸法院,經(jīng)審理,黑龍江省通河縣法院判決趙力寶賠償明芳醫(yī)藥費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用9021元。同時(shí),由于趙力寶未達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡而被無(wú)罪釋放。然而,令人沒(méi)有想到的是,在判決下達(dá)一周后,趙力寶夜闖明芳家,當(dāng)著明芳的面把其母親殺害。[1]

    (二)加強(qiáng)被害人權(quán)利保護(hù)是時(shí)展的必然趨勢(shì)

    1、加強(qiáng)被害人權(quán)利保護(hù)能更好地保障人權(quán)

    人權(quán)是現(xiàn)代法最基本的價(jià)值之一,尊重和保障人權(quán)既是人類文明的標(biāo)志,也是現(xiàn)代法區(qū)別于傳統(tǒng)法的基本標(biāo)志。[2]而且,保護(hù)人權(quán)能促使人人得到應(yīng)有的尊重,均享現(xiàn)代文明所帶來(lái)的幸福與快樂(lè)。相反,如果人權(quán)受到侵犯卻得不到相應(yīng)的救助和補(bǔ)償,則人權(quán)理念會(huì)面臨信仰危機(jī),甚至還可能導(dǎo)致人們對(duì)政府、對(duì)司法機(jī)關(guān)失去信心。因此,我們有必要加強(qiáng)對(duì)人權(quán)的保障。

    2、加強(qiáng)被害人權(quán)利保護(hù)能更好地維護(hù)刑事訴訟公正

    刑事訴訟的公正就是指在刑事訴訟的全過(guò)程中,被告人、被害人各自的合法權(quán)益得到保障,及時(shí)懲罰犯罪分子,有效平復(fù)被害人所受到的侵害。在刑事訴訟中,積極有效地保護(hù)刑事犯罪直接受害者的被害人并使他們參與到訴訟程序中來(lái),是保證刑事訴訟公正的重要一環(huán)。由于刑事犯罪的追訴權(quán)歸于國(guó)家,而國(guó)家是一個(gè)抽象意義上的概念,這就決定了其追訴權(quán)需由人——檢察院來(lái)行使。但是現(xiàn)實(shí)社會(huì)中,制度設(shè)計(jì)的不完善性導(dǎo)致刑事被害人并不具有實(shí)質(zhì)參與刑事訴訟的權(quán)利,這就使得被害人權(quán)益的實(shí)現(xiàn)在很大程度上取決于國(guó)家利益的實(shí)現(xiàn)程度。因此,如果賦予刑事被害人真正參與刑事訴訟的權(quán)利,則不僅可以對(duì)檢察院行使追訴權(quán)的行為進(jìn)行監(jiān)督,而且還能加速偵破、有利結(jié)案。

    3、加強(qiáng)被害人權(quán)利保護(hù)能更好地預(yù)防、打擊犯罪

    “預(yù)防、打擊犯罪不僅是一項(xiàng)需要全體人民共同參與,而且也需要作為犯罪對(duì)象的被害人參與的綜合治理工程?！?[3]現(xiàn)實(shí)司法實(shí)踐中,許多被害人因權(quán)利得不到有效救濟(jì)而產(chǎn)生對(duì)司法公正的懷疑,更多人則紛紛尋找訴訟外的糾紛解決途徑。例如:群眾性上訪、聚眾鬧事、報(bào)復(fù)社會(huì)等。而在他們尋求私力救濟(jì)的過(guò)程中,被害人很可能成為另一起刑事案件的加害人。比如,在案件中,由于關(guān)鍵證據(jù)的缺失導(dǎo)致被告人無(wú)罪釋放,被害人因其訴求得不到滿足、合法權(quán)益無(wú)法得到維護(hù),從而加害被告人;在引誘、教唆、欺騙他人吸食罪中,很多教唆者本身都曾經(jīng)是受害者,但是由于其受害之后沒(méi)有得到及時(shí)的救助,合法權(quán)利沒(méi)能獲得及時(shí)的保護(hù),他們也走上了引誘、教唆、欺騙他人吸食的犯罪道路。

    二、刑事和解制度在被害人權(quán)利保護(hù)方面的優(yōu)越性

    刑事和解(Victim—Offender—Reconciliation,簡(jiǎn)稱VOR),也被稱作被害人與加害人的和解。被害人與加害人會(huì)議、當(dāng)事人調(diào)停或者恢復(fù)性司法會(huì)商。它的基本內(nèi)涵是在犯罪發(fā)生以后,經(jīng)由調(diào)停人(通常是司法工作人員)的幫助,使被害人與加害人直接協(xié)商、解決刑事糾紛,其目的是為了恢復(fù)被加害人所破壞的社會(huì)關(guān)系、彌補(bǔ)被害人所受到的傷害,以及恢復(fù)加害人與被害者之間的和睦關(guān)系,并使加害人改過(guò)自新、回歸社會(huì)。刑事和解制度的引入,使得被害人權(quán)利保護(hù)被提到了一個(gè)新的高度。因此,可以說(shuō),刑事和解制度在保護(hù)被害人權(quán)利方面有其天然的優(yōu)越性。

    (一)刑事和解加強(qiáng)了對(duì)被害人權(quán)利保護(hù)的力度

    1、刑事和解制度使被害人主體地位得以復(fù)歸

    刑事和解制度的核心就是“被害恢復(fù)”。也就是說(shuō)在刑事訴訟過(guò)程中,要兼顧國(guó)家、被害人、加害人之間的利益平衡,恢復(fù)被加害人破壞了的社會(huì)關(guān)系。而傳統(tǒng)的刑事司法理論則奉行國(guó)家優(yōu)位主義,認(rèn)為犯罪是對(duì)國(guó)家、社會(huì)利益的侵害。傳統(tǒng)刑事訴訟結(jié)構(gòu)以公訴為主,公訴方和被告人處于對(duì)立的狀態(tài),為了防止國(guó)家強(qiáng)權(quán)對(duì)被告人利益的侵害,“被告人中心論”一度成為近現(xiàn)代刑事訴訟的核心理念。而直接被犯罪行為侵害的被害人在刑事訴訟中卻被忽視了,他們利益能否實(shí)現(xiàn)也只能依賴于控訴方的主張。因此,在這種傳統(tǒng)的刑事司法理念下,被告人與被害人之間利益的平衡基本上是無(wú)法保證的。

    刑事和解制度的出現(xiàn)則打破了這種不平衡的狀態(tài)。刑事和解制度的基本理念是“恢復(fù)正義”,這種理念認(rèn)為,犯罪所侵害的首先是被害人的利益,其次才是國(guó)家利益、社會(huì)公共利益。因此,它倡導(dǎo)維持被害人、犯罪人、國(guó)家之間的平衡。刑事和解制度關(guān)注被害人并且注重被害人的程序主導(dǎo)作用,從而使得被害人的主體地位得以恢復(fù),顯示出了它在保護(hù)被害人權(quán)利方面的積極作用。

    2、刑事和解制度使被害人的實(shí)質(zhì)利益得到實(shí)現(xiàn)

    傳統(tǒng)的犯罪理念認(rèn)為,犯罪是對(duì)國(guó)家利益、社會(huì)利益的侵犯,因此,由國(guó)家對(duì)其進(jìn)行追訴、打擊也就再正常不過(guò)了。這樣,被告人承擔(dān)的也就只是其侵害國(guó)家的刑事責(zé)任,而不包括侵害被害人的刑事責(zé)任。對(duì)被害人來(lái)說(shuō),他看到的只是被告人所受了什么刑罰,而不是自己可以從被告人那里能夠得到什么賠償。因此,被害人與被告人、國(guó)家三者之間的利益完全是不可能平衡的。而刑事和解制度不同,它所追求的就是這三者之間全面的平衡。它不僅要恢復(fù)犯罪所帶來(lái)的被害人的損失還要恢復(fù)原本良好的社會(huì)秩序。在刑事和解過(guò)程中,被害人獲得賠償是一項(xiàng)核心內(nèi)容,不僅包括物質(zhì)損害賠償還包括精神損害賠償。據(jù)一項(xiàng)有關(guān)刑事和解實(shí)踐狀況的調(diào)查研究表明,與刑事附帶民事訴訟相比,被害人通過(guò)刑事和解程序能夠獲得較為充足的賠償。這些對(duì)于被害人受到犯罪侵害之后生活的平復(fù)以及精神上的恢復(fù)都是極其重要的。

    (二)刑事和解制度能使被害人免受“二次傷害”的威脅

篇8

關(guān)鍵詞：刑事和解；制度利益；刑罰一般預(yù)防

中圖分類號(hào)：D915.1 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2011）35-0095-03

一、刑事和解的概念解讀

關(guān)于刑事和解制度，國(guó)外相關(guān)討論方興未艾，近年來(lái)，在國(guó)內(nèi)理論界和實(shí)務(wù)界也掀起了一股熱潮。所謂刑事和解，根據(jù)學(xué)術(shù)界通說(shuō)，一般是指在刑事訴訟中，加害人以認(rèn)罪、賠償、道歉等形式與被害人達(dá)成和解后，國(guó)家專門機(jī)關(guān)對(duì)加害人不追究刑事責(zé)任、免除處罰或者從輕處罰的一種制度[1]。是通過(guò)加害人與被害人之間形成諒解、達(dá)成一致的私利合作方式來(lái)獲得對(duì)加害人在定罪量刑上的輕緩化或去刑罰化的處理結(jié)果。這里的和解的主體為加害人與被害人兩個(gè)私權(quán)利主體，不探討國(guó)家公訴機(jī)關(guān)與被告人就被告人刑事責(zé)任以協(xié)商交易的形式達(dá)成刑事和解的公力合作模式。①

二、刑事和解的利益基礎(chǔ)

刑事和解作為中國(guó)本土化的產(chǎn)物，不是經(jīng)由理論建構(gòu)而走入實(shí)踐的，而是在司法實(shí)踐中自發(fā)生成的刑事案件解決模式。②其產(chǎn)生和發(fā)展有著現(xiàn)實(shí)的利益基礎(chǔ)，對(duì)于被害人而言，通過(guò)加害人的認(rèn)真悔過(guò)、賠禮道歉可以減輕其受犯罪侵害的心理傷痛，與此同時(shí)，加害人對(duì)被害人物質(zhì)損害的賠償可以更現(xiàn)實(shí)地解決被害人的現(xiàn)實(shí)困境和需要?；谛淌赂綆袷屡袥Q執(zhí)行率低下的現(xiàn)狀，對(duì)被害人的物質(zhì)補(bǔ)償能更有效地實(shí)現(xiàn)；對(duì)于加害人而言，和解意味著刑事追訴的終止或刑罰的減輕，通過(guò)民事賠償減免刑事上的責(zé)任，免受牢獄之災(zāi)的痛苦，對(duì)其有如重獲新生；對(duì)于公安司法機(jī)關(guān)而言，通過(guò)刑事和解結(jié)案可以分流案件、提高訴訟效率、節(jié)約司法成本和司法資源；對(duì)社會(huì)而言，以平和方式解決刑事糾紛有助于化解矛盾，恢復(fù)犯罪造成的社會(huì)關(guān)系的破壞，消除社會(huì)不安定因素，符合構(gòu)建和諧社會(huì)的要求。概言之，對(duì)于刑事訴訟參與各方，刑事和解制度均能產(chǎn)生現(xiàn)實(shí)可得利益，正如有學(xué)者所言之“利益三方共贏”[1]。

三、刑事和解中被忽視的刑罰一般預(yù)防

上述利益產(chǎn)生需要有一個(gè)前提，那就是案件的成功和解。也就是刑事和解在個(gè)案中完滿實(shí)現(xiàn)了，在此基礎(chǔ)上總結(jié)每個(gè)成功和解了的案件所帶來(lái)共性的利益和好處。顯然，刑事和解在這里帶來(lái)的利益是針對(duì)于每一個(gè)具體案件的，是個(gè)案層面上的利益價(jià)值。而從每個(gè)具體適用刑事和解的案件產(chǎn)生的好處來(lái)衡量和論述刑事和解作為一項(xiàng)制度本身的價(jià)值和好處，顯然是從個(gè)案的角度來(lái)評(píng)價(jià)一項(xiàng)制度的價(jià)值。然而，個(gè)案利益是否必然等同于制度利益？多方利益共贏在個(gè)案層面上實(shí)現(xiàn)了是不是意味著從制度角度看，與該項(xiàng)制度有利害關(guān)系相關(guān)各方都能有所裨益？基于利益角度支持刑事和解的論者顯然忽略了這個(gè)問(wèn)題。

事實(shí)上，個(gè)案利益并不等于制度利益，一項(xiàng)案件解決方式的個(gè)案價(jià)值也不必然代表其制度價(jià)值。目前，學(xué)界對(duì)于刑事和解制度持支持態(tài)度的觀點(diǎn)和理論都在從個(gè)案的層面分析制度的合理性和好用性，而沒(méi)有看到作為制度本身，刑事和解的推行和適用可能引發(fā)的重大問(wèn)題，其引發(fā)的問(wèn)題之一也是最關(guān)鍵的，就是刑事和解的適用將會(huì)造成的刑罰不確定性，從而導(dǎo)致對(duì)整個(gè)刑罰一般預(yù)防功能的破壞，進(jìn)而造成整個(gè)刑罰體系的解構(gòu)，最終導(dǎo)致法治區(qū)別于人治最本質(zhì)精神的衰退。

為什么要有刑罰，刑罰的目的是什么，這是自刑罰產(chǎn)生以來(lái)應(yīng)該考慮的首要和最基本的問(wèn)題。關(guān)于刑罰目的的研究也是刑法學(xué)界最為核心的課題。①一般而言，刑罰的目的主要包括兩個(gè)：一是報(bào)應(yīng)，二是預(yù)防。②報(bào)應(yīng)目的論是刑罰目的最傳統(tǒng)和基本的學(xué)說(shuō)。該學(xué)說(shuō)認(rèn)為，刑罰是對(duì)犯罪的報(bào)應(yīng)，犯罪是惡行，惡行應(yīng)有惡報(bào)，而刑罰是給人痛苦的手段，因而作為惡行（犯罪）的惡報(bào)。報(bào)應(yīng)論是古老的正義觀念，強(qiáng)調(diào)犯罪就應(yīng)該被懲罰，以此就是對(duì)正義的實(shí)現(xiàn)。“因?yàn)橛蟹缸锒铺幮塘P”是報(bào)應(yīng)論的經(jīng)典表達(dá)。而隨著人類社會(huì)的發(fā)展，古老的報(bào)應(yīng)刑理論逐漸顯示出弊端而不為人們接受，以預(yù)防為目的的新的刑罰目的觀開始產(chǎn)生并占據(jù)主流地位。刑罰的預(yù)防作用是指刑罰不是為了懲罰犯罪而懲罰犯罪，刑罰的意義在于防止未來(lái)犯罪的發(fā)生而懲罰犯罪。正如近代刑法學(xué)的奠基人貝卡利亞所言,“刑罰的目的僅僅在于：阻止犯罪再重新侵犯公民并規(guī)誡其他人不要重蹈覆轍。”[2]42刑罰的預(yù)防作用包括對(duì)被實(shí)施刑法的人再犯罪的預(yù)防和對(duì)其余未犯罪的人的預(yù)防。前者是刑罰的特殊預(yù)防目的，后者是一般預(yù)防目的。與刑罰的特殊預(yù)防目的相比，一般預(yù)防是刑罰預(yù)防中的關(guān)鍵和重心。一般預(yù)防的對(duì)象是被科處刑罰的人以外的人。對(duì)除犯罪人之外的人，刑罰一般作用體現(xiàn)為威嚇，即通過(guò)刑罰的威懾作用，預(yù)防尚未犯罪的一般人實(shí)施犯罪。其邏輯根據(jù)如下：由于人都是趨利避害的理性動(dòng)物，之所以人會(huì)犯罪，要么為追求犯罪帶來(lái)的利益，要么為減輕不犯罪帶來(lái)的痛苦，而刑罰會(huì)給人帶來(lái)痛苦和損失，這樣就可以使意欲犯罪的人基于兩害相權(quán)取其輕的權(quán)衡而放棄犯罪意念。

四、刑罰的確定性是實(shí)現(xiàn)刑罰一般預(yù)防的關(guān)鍵

刑罰威嚇作用的有效性最重要的體現(xiàn)在于刑罰與犯罪之間聯(lián)系的必然性，即刑罰的確定性。貝卡利亞就認(rèn)為刑罰的確定性對(duì)于一般預(yù)防的實(shí)現(xiàn)意義甚至大于其嚴(yán)酷性。“對(duì)于犯罪最強(qiáng)有力的約束力量不是刑法的嚴(yán)酷性，而是刑罰的必然性”，“即使刑罰是有節(jié)制的，它的確定性也比聯(lián)系著一線不受處罰希望的可怕刑罰所造成的恐懼更令人印象深刻”，“如果讓人們看到他們的犯罪可能受到寬恕或者刑罰不一定是犯罪的必然結(jié)果，那么就會(huì)煽惑其犯罪不受處罰的幻想?！盵2]50-60邊沁則斷言“除非存在免受懲罰之希望，否則沒(méi)人愿意去犯罪，如果刑罰恰好是由刑罰之獲利而產(chǎn)生，且又是不可避免的，那么就不會(huì)有人犯罪了。”[3]59費(fèi)爾巴哈認(rèn)為“刑罰通常意味著痛苦”，它可以通過(guò)“心理強(qiáng)制”而使意欲犯罪的人自我抑制違法的精神動(dòng)向，使之“不發(fā)展為犯罪行為”，這就要求市民確信“痛苦與犯罪不可分”，即確信一定的違法行為必然招致一定的刑事制裁，即刑罰要確定且必然到來(lái)[4]。刑罰的確定性主要從刑罰與犯罪因果關(guān)系的必然性角度來(lái)預(yù)防犯罪的：由于人都存在僥幸心理，而根據(jù)犯罪心理學(xué)的研究，僥幸心理又是犯罪人實(shí)施犯罪前最常見(jiàn)的心理傾向。因?yàn)橛蟹缸锊皇軕土P可能性的存在，不論概率多大或多小，處于僥幸心理的作用，欲實(shí)施犯罪的人都會(huì)“鋌而走險(xiǎn)”地認(rèn)為他會(huì)成為逃避懲罰的“幸運(yùn)兒”。因而要排除這種僥幸心理，在刑罰和犯罪之間確立必然的、確定的、排除其他可能性的因果聯(lián)系就至關(guān)重要，只有使犯罪不受懲罰的可能性為零（當(dāng)然，由于司法和執(zhí)法過(guò)程中的多種復(fù)雜因素的影響，犯罪大量存在，但是至少在立法層面上要如此）徹底打消潛在犯罪人的僥幸念頭，才能使刑罰的一般預(yù)防能夠有效地發(fā)揮，刑罰以一般威嚇將犯罪“防患于未然”的目的才能夠?qū)崿F(xiàn)。

五、被害人選擇和解主觀上的隨意性

正如前文所述，我國(guó)目前理論界研討和實(shí)務(wù)界實(shí)行的刑事和解制度基本是刑事和解的私力合作模式，即加害人與被害人自行或在公檢法機(jī)關(guān)或人民調(diào)解委員會(huì)的主持和調(diào)解下形成的合作與諒解[5]。與西方辯訴交易制度中檢察官代表國(guó)家公權(quán)力與被告人的私權(quán)利的交涉、讓步和協(xié)商不同，“私力和解”其實(shí)主要體現(xiàn)的是民事領(lǐng)域中私權(quán)利主體對(duì)其享有的民事權(quán)利的處分權(quán)。根據(jù)私法精神，只要法律沒(méi)有明文規(guī)定禁止的行為，就是權(quán)利人可以自由而為行為。區(qū)別于行政法權(quán)力不可處分要求，在民事領(lǐng)域中，權(quán)利人對(duì)待自己享有的權(quán)利沒(méi)有被苛以必須行使的義務(wù)。權(quán)利人可以選擇行使權(quán)利，也可以選擇放棄權(quán)利，這種選擇是無(wú)因的，即權(quán)利人做出的選擇可以基于任何理由。只要沒(méi)有損害第三人合法權(quán)益和社會(huì)公共利益，私權(quán)利主體做出選擇不受任何外力的規(guī)制，完全憑借個(gè)人的意愿。刑事和解制度等同于將民事權(quán)利處分制度引入刑事犯罪制裁領(lǐng)域，強(qiáng)調(diào)被害人對(duì)其因犯罪而受到的權(quán)利侵害可通過(guò)諒解的方式以自己的意志自由處置，即將對(duì)加害人的刑罰權(quán)以民事權(quán)利的形式變相轉(zhuǎn)移給被害人，對(duì)加害人是否刑事追究以及刑罰的輕重，取決于被害人在民事層面的諒解和權(quán)利處分，即在可以和解的案件范圍內(nèi)，被害人對(duì)是否追究加害人的刑事責(zé)任以及刑事責(zé)任的輕重有自由的處分權(quán)。盡管制度設(shè)計(jì)和司法實(shí)踐中，被害人提出的放棄行使權(quán)利的意愿還需要公檢法機(jī)關(guān)的審查判斷，但上述公安司法機(jī)關(guān)的審查判斷只是對(duì)“權(quán)利處分”的真實(shí)性、公平性起到保障和監(jiān)督的作用，實(shí)質(zhì)上對(duì)犯罪是否停止追究或減免刑罰的決定權(quán)仍在被害人手中。因而，刑事和解在某種程度上體現(xiàn)了刑事案件民事化，犯罪行為侵權(quán)化的傾向。

由于刑事和解中，被害人是否對(duì)加害人諒解其意志的絕對(duì)自由性，因而其同意和解還是不同意和解中的可影響因素十分寬泛且不具有確定性。這些影響因素主要可以從兩個(gè)角度加以劃分：一是被害人本身，二是其他影響和解實(shí)現(xiàn)與否的因素。就被害人本身方面，由于人在成長(zhǎng)經(jīng)歷、教育背景、生活經(jīng)驗(yàn)以及性格特質(zhì)本身等方面差異，不同的人對(duì)同一事件做出的反應(yīng)千差萬(wàn)別。被害人同樣是社會(huì)人的范疇，只是由于其與犯罪行為的關(guān)聯(lián)使其在刑事訴訟程序上有了特殊地位，被害人也有一般社會(huì)人的個(gè)性和差異。不同的被害人對(duì)犯罪的理解，對(duì)加害人的態(tài)度，對(duì)侵害的仇恨或容忍程度都因其本身生理、心理、人格、性格等方面的個(gè)體差異而有所不同。僅從被害人個(gè)體差異角度講，即使面對(duì)同一犯罪行為，受到同等侵害，遭遇同樣損失，不同的被害人的反應(yīng)都會(huì)大相徑庭。

六、影響被害人選擇和解的客觀因素的不確定性

不僅被害人與加害人達(dá)成諒解在主觀上有很大的隨意性，影響被害人諒解與否的客觀因素也十分復(fù)雜繁多，實(shí)踐中對(duì)被害人的意志選擇一般存在以下幾個(gè)方面的影響因素。

第一，關(guān)于經(jīng)濟(jì)賠償。多數(shù)情況下，被害人的諒解與否都取決于加害人是否賠償以及賠償多少。在和解協(xié)議達(dá)成過(guò)程中，當(dāng)事人雙方爭(zhēng)議焦點(diǎn)主要是經(jīng)濟(jì)賠償?shù)臄?shù)額和標(biāo)準(zhǔn)方面[6]。由于刑事犯罪中，加害人是不特定的，在犯罪行為發(fā)生前，加害人根本沒(méi)有確定性可言，而加害人的經(jīng)濟(jì)能力以及由此直接影響的加害人的民事賠償能力更是無(wú)法預(yù)估，這都加大了刑事和解的不確定性。而從潛在的加害人角度分析，經(jīng)濟(jì)條件相對(duì)優(yōu)越或是經(jīng)濟(jì)能力相對(duì)較強(qiáng)的人似乎可能因經(jīng)濟(jì)賠償能力方面的優(yōu)勢(shì)而加大了犯罪不受刑事處罰的蓋然性，從而變向縱容和刺激了犯罪的發(fā)生。

第二，關(guān)于辦案機(jī)關(guān)在和解過(guò)程中的作用。刑事案件中主要參與的三方主體中，被害人和加害人從刑事和解中所獲現(xiàn)實(shí)利益都可以說(shuō)是相對(duì)的，所謂“三方共贏”中，被害人得到了物質(zhì)賠償和加害人真心悔罪的精神補(bǔ)救，能否完全彌補(bǔ)其受犯罪侵害所遭受的痛苦與損失是有待思考的，而加害人即使得到了諒解而免受或減輕刑罰，其必然付出了物質(zhì)賠付及行為約束等形式的代價(jià)，對(duì)于減輕刑罰的加害人來(lái)說(shuō)，刑罰的消除更不是絕對(duì)的。刑事和解中，真正絕對(duì)的純粹利益既得者是公安司法機(jī)關(guān)。根據(jù)陳瑞華教授在其相關(guān)文章中的分析[5]，公安司法機(jī)關(guān)是現(xiàn)實(shí)的受益者，案件和解可以節(jié)約司法資源，節(jié)省辦案成本，減少人力、物力、財(cái)力的消耗，縮短辦案時(shí)間。而且，對(duì)于有些進(jìn)退兩難的疑難案件，刑事和解給辦案機(jī)關(guān)提供了一條兩全的問(wèn)題出路。例如，2002年黑龍江省牡丹江市的孟廣虎案件[7]，其案件事實(shí)基本清楚，但是在證據(jù)上仍有瑕疵，達(dá)不到“案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分”絕對(duì)的定罪標(biāo)準(zhǔn)，在這種情況下，檢法兩家容易產(chǎn)生嚴(yán)重分歧。法院既難以根據(jù)瑕疵證據(jù)定罪，又難有魄力“疑罪從無(wú)”宣告無(wú)罪，造成兩難的尷尬。而通過(guò)加害人主動(dòng)認(rèn)罪并賠償損失，同時(shí)被害人諒解的平和方式，司法定罪不僅可以順利實(shí)現(xiàn)，解決了“問(wèn)題案件”的內(nèi)在隱患，同時(shí)也化解了積怨，減少了矛盾，避免越級(jí)申訴、上訪等不安定因素，保障了司法的安定和秩序。因而，可以說(shuō)，公檢法機(jī)關(guān)是刑事和解最大的利益既得者，這也是刑事和解制度之所以在司法實(shí)踐中自發(fā)適用發(fā)展，而非通常的由理論、立法到司法這一規(guī)律制度運(yùn)作的原因。如果將辦案機(jī)關(guān)視為一個(gè)理性主體，那么他應(yīng)該也是一個(gè)經(jīng)濟(jì)人。即它也會(huì)以最求最大利益為目標(biāo)，至少有追求利益最大化的傾向。刑事和解給辦案機(jī)關(guān)帶來(lái)的上述利益無(wú)疑會(huì)成為辦案機(jī)關(guān)追求的對(duì)象。在追求刑事和解利益的過(guò)程中，由于理性主體的逐利本性，難免會(huì)積極促成和解的實(shí)現(xiàn)。辦案機(jī)關(guān)能動(dòng)的促成和解的過(guò)程中，是否會(huì)以公權(quán)力身份施加影響，迫使雙方作出讓步，或是違背當(dāng)事人意志而“強(qiáng)制”和解，這些情形的可能性都難以避免。

第三，關(guān)于加害人與被害人之間的本來(lái)關(guān)系。刑事和解中可考量的不確定因素還包括加害人與被害人間的社會(huì)關(guān)系。相對(duì)于陌生人之間的犯罪，熟人犯罪中可操作性因素更多。因而刑事和解的過(guò)程事實(shí)上更像一個(gè)博弈的過(guò)程，理論上講是雙方互諒互讓，體恤對(duì)方，達(dá)成一致，而操作層面，更像是基于雙方各種因素的對(duì)比和較量的博弈過(guò)程。這其中，當(dāng)事人雙方的社會(huì)關(guān)系、經(jīng)濟(jì)背景、知識(shí)基礎(chǔ)無(wú)疑都是和解能否達(dá)成或怎樣達(dá)成的關(guān)鍵因素。而這些具體在不同案件情況下的不特定因素，在制度層面，或者從事前預(yù)見(jiàn)角度，都是不確定和不可知的。

七、刑事和解中刑罰的不確定性對(duì)制度利益的損害

追溯國(guó)家追訴主義產(chǎn)生的背景和條件，就會(huì)發(fā)現(xiàn)，在個(gè)人追訴階段，刑事案件同民事案件一樣由私人告訴，法官居中裁判，國(guó)家不充當(dāng)刑事案件的原告人角色。這種情況下，犯罪能否得到懲罰，犯罪人能否受到追究，都取決于被害人是否可以抓獲犯罪人，并有能力提出充分的證據(jù)說(shuō)服法官對(duì)其做出有利判決。由于法官是被動(dòng)消極的，案件裁判結(jié)果如何完全取決于這個(gè)案件中原告人和被告人具體的力量對(duì)比和較量，因而即使是同一種犯罪，得出的結(jié)果也是不確定的，因?yàn)閮蓚€(gè)具體的人的博弈中有太多的不可知因素，是無(wú)法事前預(yù)知的。后來(lái)國(guó)家追訴主義取代個(gè)人追訴主義登上歷史舞臺(tái)，關(guān)鍵和根本就是為了取消兩個(gè)具體人博弈的不確定性，上升到公權(quán)力追究同一口徑下的兩個(gè)抽象的人的博弈。抽象的人是摒除了人的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、政治各方面色彩和背景的人，是僅僅充當(dāng)一定法律角色的人。無(wú)論被告人和被害人有何種社會(huì)地位，在刑事追究中，均只是實(shí)施犯罪的人和受犯罪侵害的人。國(guó)家替代受犯罪侵害的人追究實(shí)施犯罪的人，僅根據(jù)事實(shí)和法律，同樣犯罪行為的人受到同等追究，博弈考量的因素只是與犯罪有關(guān)的法定事實(shí)和情節(jié)。

之所以從個(gè)人追訴主義向國(guó)家追訴主義的演進(jìn)是人類法制史上的重大進(jìn)步，就在于其使基于具體人、具體情形的個(gè)案層面上的刑罰是否實(shí)現(xiàn)的不確定性，轉(zhuǎn)化為基于規(guī)則和國(guó)家控制的刑罰與犯罪之間的確定性的必然性的因果關(guān)系，從而保證刑罰一般預(yù)防目的的實(shí)現(xiàn)。而刑事和解制度以被害人的諒解與否作為決定刑罰是否實(shí)施以及如何實(shí)施的決定因素，被害人的諒解正如前文所述，是私法領(lǐng)域不受剛性規(guī)制的自由意志的范疇，具有超出規(guī)制范圍的可操作性，因而建立于這種不穩(wěn)定不確定的諒解基礎(chǔ)之上的刑罰，正有如地基建立于浮動(dòng)的沼澤之上的建筑，其刑罰一般預(yù)防作用時(shí)刻有崩塌的危險(xiǎn)。刑事和解恰恰成為了對(duì)個(gè)人追訴主義的復(fù)歸。在此基礎(chǔ)之上刑罰的確定性的喪失將直接導(dǎo)致刑罰一般預(yù)防目的的式微，最終導(dǎo)致整個(gè)刑法體系的崩潰，而刑事領(lǐng)域作為法治中最為剛性的部分的彈性化，將導(dǎo)致法治區(qū)別于人治的本質(zhì)精髓的衰退。因而，刑事和解作為一項(xiàng)有個(gè)案利益與價(jià)值的“好用”制度，并不等于其制度層面經(jīng)得住合理性考驗(yàn)，正如刑訊逼供的個(gè)案利益并不能作為對(duì)其承認(rèn)和適用的理由一樣，僅僅根據(jù)其個(gè)案價(jià)值，刑事和解也不能上升為制度上經(jīng)得住正當(dāng)性考驗(yàn)的合理體制。

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篇9

關(guān)鍵詞 ：刑事和解制度；我國(guó)現(xiàn)狀；制度構(gòu)建

一、刑事和解制度的概述

1.刑事和解制度的產(chǎn)生背景

傳統(tǒng)的刑事司法觀念認(rèn)為刑法的功能是為了懲罰犯罪人，從而對(duì)犯罪行為作出否定評(píng)價(jià)，進(jìn)而維護(hù)被犯罪行為所破壞的社會(huì)關(guān)系。解決刑事糾紛的模式一般是依照偵查、、審判的程序進(jìn)行的，這種模式認(rèn)為只要是觸犯了刑法，就必須依法定罪量刑。在人類發(fā)展的歷史上，這種傳統(tǒng)的司法模式曾經(jīng)起到過(guò)非常重要作用，當(dāng)今也仍然是各國(guó)解決刑事糾紛的主流模式。但是，犯罪率的不斷上升，刑事案件的數(shù)量不斷增加，致使刑事訴訟的壓力越來(lái)越大，直到在20世紀(jì)70年代，一種訴訟參與者通過(guò)合作協(xié)商的方式、協(xié)調(diào)解決刑事糾紛的方式漸漸產(chǎn)生和發(fā)展起來(lái)，這與傳統(tǒng)對(duì)抗方式不同，這種合作協(xié)商方式解決糾紛模式的實(shí)質(zhì)就是爭(zhēng)議雙方或者多方在意思表達(dá)一致的基礎(chǔ)上決定訴訟程序案件的最終的處理結(jié)果。這種方式雖然在一定程度上體現(xiàn)了加害人和受害人的妥協(xié)和交易，但是該方式不僅有助于刑事案件迅速的得到解決，而且容易達(dá)成加害人和受害人都相對(duì)滿意的結(jié)果，這種方式即是刑事和解制度。刑事和解制度的最終目的在于恢復(fù)被犯罪人所破壞的社會(huì)關(guān)系、彌補(bǔ)被害人所受到的損害、恢復(fù)犯罪人與被害人之間的和睦關(guān)系，并使犯罪人改過(guò)自新，回歸社會(huì)。①

2.刑事和解制度的含義

關(guān)于刑事和解制度的定義，自其產(chǎn)生之日起就有許多不同的主張。有學(xué)者認(rèn)為刑事和解制度是一種以協(xié)商合作形式恢復(fù)原有秩序的案件解決方式，指在刑事訴訟中，加害人以認(rèn)罪、賠償、道歉等形式與被害人達(dá)成和解后，國(guó)家專門機(jī)關(guān)對(duì)加害人不再追究刑事責(zé)任、免除處罰或者從輕處罰的一種制度。②還有學(xué)者認(rèn)為刑事和解是被害人與加害人的和解、被害人與加害人的會(huì)議、當(dāng)事人調(diào)?；蛘哒x會(huì)商，是在犯罪發(fā)生后，經(jīng)由調(diào)停人的幫助，使被害人與加害人直接商談，解決刑事糾紛，對(duì)于和解協(xié)議，由司法機(jī)關(guān)予以認(rèn)可并作為刑事處罰的依據(jù)。③

目前，我國(guó)關(guān)于刑事和解制度的定義采用了其他國(guó)家比較通行的表達(dá)方式，即刑事和解又稱被害人與加害人的和解、被害人與加害人會(huì)議、當(dāng)事人調(diào)?；蛘呋謴?fù)正義會(huì)商，它的基本含義是指在犯罪發(fā)生后，經(jīng)由調(diào)停人的幫助，使被害人與加害人直接商談、解決糾紛；對(duì)于和解協(xié)議，由司法機(jī)關(guān)予以認(rèn)可并作為對(duì)加害人刑事處分的依據(jù)。④刑事和解制度的最終目的是恢復(fù)加害人和被害人的和睦關(guān)系，并使犯罪人改過(guò)自新，復(fù)歸社會(huì)。

二、我國(guó)刑事和解制度的現(xiàn)狀

1.我國(guó)刑事和解制度的現(xiàn)狀

就我國(guó)當(dāng)前的現(xiàn)狀來(lái)看，用運(yùn)刑事和解的方式處理公訴案件是找不到任何理論或者法律依據(jù)的，雖然從法律上看公訴案件私下現(xiàn)象不符合刑事訴訟法及我國(guó)相關(guān)法律的規(guī)定，但是對(duì)于通過(guò)刑事訴訟手段所帶來(lái)的消極后果使得很多被害人愿意通過(guò)私下解決的方式解決矛盾。隨著我國(guó)司法觀念的不斷進(jìn)步和寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的廣為推廣，刑事和解制度受到了越來(lái)越廣泛的重視，在我國(guó)司法實(shí)踐中迅速發(fā)展，各地方在具體辦案的過(guò)程中，綜合考慮被害人的利益恢復(fù)及犯罪人的犯罪動(dòng)機(jī)等方面因素做出刑事和解。目前，我國(guó)沒(méi)有統(tǒng)一的關(guān)于刑事和解制度的具體規(guī)定，但是我國(guó)各地方在具體司法實(shí)踐中都有關(guān)于刑事和解制度的一些相關(guān)的做法。我國(guó)各地方在實(shí)踐過(guò)程中，對(duì)于通過(guò)刑事和解的方式解決刑事糾紛取得的良好效果是沒(méi)有異議的，并且各地方司法機(jī)關(guān)也相應(yīng)出臺(tái)了相關(guān)的政策，促使刑事和解制度在各地實(shí)踐工作的展開。例如2010年7月29日，阜康市人民法院立足審判職能，與市檢察院聯(lián)合出臺(tái)了《關(guān)于規(guī)范適用刑事和解辦理刑事案件的若干意見(jiàn)》，組織昌吉回族自治州中級(jí)人民法院、自治區(qū)高院、市人大、政法等部門有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)，召開推行刑事和解制度座談會(huì)，著力能動(dòng)規(guī)范刑事案件辦理過(guò)程中的刑事和解工作，提高訴訟效率，化解社會(huì)中的刑事糾紛，促進(jìn)社會(huì)和諧秩序的構(gòu)建與恢復(fù)。

2.我國(guó)引入刑事和解制度的必要性

（1）刑事和解制度是落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的需要。寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策提出要對(duì)黑惡勢(shì)力犯罪、嚴(yán)重暴力犯罪等進(jìn)行嚴(yán)厲懲處的同時(shí)，要求對(duì)未成年犯、輕微犯罪、初犯、從犯等予以寬大處理。寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策強(qiáng)調(diào)社會(huì)的和諧和社會(huì)關(guān)系的修復(fù)，注重辦案的社會(huì)效果，在案件的處理方式上走多元化道路，這些都為刑事和解制度提供了政策上的支持。同樣的刑事和解制度是實(shí)現(xiàn)貫徹落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策的重要途徑之一。

（2）提高司法效率、緩解司法壓力的需要。當(dāng)前在我國(guó)犯罪率居高不下，刑事案件的數(shù)量不斷上升。"據(jù)統(tǒng)計(jì)我國(guó)刑事案件中判處三年以下有期徒刑的輕微刑事案件大概占60%，判處五年以下有期徒刑的案件大概占75%，其中大部分的案件是因?yàn)樯a(chǎn)、生活及鄰里糾紛所引起的糾紛。"⑤運(yùn)用刑事和解制度解決這類糾紛能夠取得良好的社會(huì)效果，且能節(jié)約大量訴訟資源，從而提高司法效率，緩解司法壓力。

3.我國(guó)引入刑事和解制度面臨的問(wèn)題

任何制度都有其不足的一面，刑事和解制度除了有其積極地一面外，還有不足之處。由于當(dāng)前我國(guó)關(guān)于刑事和解制度的適用沒(méi)有統(tǒng)一的立法，且刑事和解制度的理論依據(jù)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策的規(guī)定過(guò)于大概，以至于刑事和解制度所面臨的問(wèn)題也是不容我們忽視的。

（1）刑事和解制度的引入在一定程度上降低了刑法對(duì)犯罪的預(yù)防和懲罰

刑事和解制度降低了刑法對(duì)犯罪的預(yù)防和懲罰，尤其降低了刑法對(duì)犯罪的預(yù)防。刑罰預(yù)防功能的目的是使犯罪人對(duì)刑罰產(chǎn)生一定的畏懼感，從而不敢實(shí)施刑法所禁止的行為，而刑罰的實(shí)施寬慰了被害人及其家屬的身心，同時(shí)鼓舞普通大眾知法守法。但是刑事和解制度通過(guò)犯罪人和被害人之間的達(dá)成的和解協(xié)議，使得犯罪人的刑罰得以減輕、從輕或者被司法機(jī)關(guān)免予，這使得犯罪與刑罰的確定性受到了影響，從而降低了刑法對(duì)犯罪的預(yù)防。

（2）刑事和解制度的引入一定程度上導(dǎo)致司法的濫用

刑事和解制度實(shí)現(xiàn)的主要方式是物質(zhì)賠償，這在某種程度上來(lái)說(shuō)是有利于富人而不利于窮人的，因?yàn)楦蝗说馁r償能力較大，實(shí)現(xiàn)刑事和解的可能性也就越大，有人說(shuō)富人可以用金錢使法官做出有利于自己的判決，而窮人則因?yàn)闆](méi)有錢而無(wú)法與被害人達(dá)成和解，這時(shí)候由于對(duì)刑事和解制度沒(méi)有統(tǒng)一的法律規(guī)定，司法人員往往通過(guò)自由裁量來(lái)促成和解，相同的案件可能會(huì)因?yàn)榉缸锶说馁r償能力的不同而得到不同的處理結(jié)果，所以從某種意義上來(lái)說(shuō)，刑事和解制度可能會(huì)導(dǎo)致司法機(jī)關(guān)及法官對(duì)權(quán)力的濫用。

三、我國(guó)刑事和解制度的具體構(gòu)建

1.刑事和解制度的調(diào)解機(jī)構(gòu)

刑事和解制度的特點(diǎn)決定了中立性與獨(dú)立性是作為中間人的調(diào)停機(jī)構(gòu)以和調(diào)停員必須具有的特性，所以就我國(guó)目前的司法實(shí)踐和現(xiàn)實(shí)條件來(lái)看，讓人民調(diào)解委員會(huì)作為調(diào)停機(jī)構(gòu)來(lái)處理刑事糾紛不僅能夠有效的化解矛盾，避免進(jìn)一步激化矛盾，而且能夠使調(diào)解過(guò)程更加中立。因?yàn)槿嗣裾{(diào)解委員會(huì)具備相關(guān)的專業(yè)知識(shí)，且具有一定的調(diào)解經(jīng)驗(yàn)，而作為中間人的調(diào)停機(jī)構(gòu)只有具備相關(guān)知識(shí)素養(yǎng)才能達(dá)到其要化解犯罪人和被害人之間的矛盾、進(jìn)而促成雙方之間和解協(xié)議達(dá)成的目的，所以人民調(diào)解委員具備作為中間人的調(diào)停機(jī)構(gòu)的資格。

除了由人民條件委員會(huì)擔(dān)當(dāng)調(diào)停機(jī)構(gòu)外，我認(rèn)為司法機(jī)關(guān)也可以作為刑事和解制度的調(diào)停機(jī)構(gòu)，因?yàn)樗痉C(jī)關(guān)處于中立、獨(dú)立的地位，且具備相應(yīng)的專業(yè)知識(shí)，而這些條件有利于犯罪人和被害人進(jìn)行溝通，進(jìn)而順利快速地達(dá)成刑事和解協(xié)議，最后順利地解決刑事糾紛。

2.刑事和解制度的適用原則

第一，平等、自愿原則。犯罪人和被害人雙方訴訟地位平等是刑事和解制度適用的的基礎(chǔ)，只有雙方的訴訟地位平等了，才能夠決定是否選擇適用刑事和解制度，選擇哪一種方式進(jìn)行和解解決刑事糾紛。第二、兼顧被害人、犯罪人利益原則。由于犯罪人的犯罪行為不僅僅侵害了被害人的個(gè)人利益，在此同時(shí)還侵害了社會(huì)利益，因此在刑事和解的過(guò)程當(dāng)中，我認(rèn)為在注重對(duì)被害人利益保護(hù)的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)兼顧對(duì)犯罪人利益的保護(hù)。被害人是犯罪行為的直接受害者，其所受到的傷害可以說(shuō)是最大的，因此在刑事和解的過(guò)程中應(yīng)當(dāng)提升被害人的地位，使其獲得更多表達(dá)意愿的權(quán)利。第三、合法和適度原則。合法和適度原則是指適用刑事和解的方式解決刑事糾紛是應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)行法律的基本原則之下進(jìn)行，不得與現(xiàn)行法律的基本原則相背離，除此之外，刑事和解方式結(jié)案還應(yīng)當(dāng)適度。

3.刑事和解制度的適用范圍

刑事和解制度的適用范圍并不是一個(gè)死板的、一成不變的標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于具備和解條件的其他一些刑事案件也可以進(jìn)行個(gè)案的探索。但是一些特定的案件應(yīng)當(dāng)排除在刑事和解制度的范圍之外（1）侵害國(guó)家安全利益和公共安全利益的案件（2）涉黑及涉惡案件；（3）國(guó)家工作人員的職務(wù)性犯罪案件。我認(rèn)為從我國(guó)現(xiàn)行司法實(shí)踐來(lái)看，將刑事和解制度的適用范圍限定于輕微刑事案件和未成年犯罪案件比較符合我國(guó)的國(guó)情，輕微刑事案件是指可能判處拘役、3年以下有期徒刑和宣告可能在3年以下有期徒刑的案件。

4.刑事和解制度的適用條件

根據(jù)刑事和解制度的案件特點(diǎn)及各地方的司法實(shí)踐來(lái)看，適用刑事和解制度解決的案件應(yīng)當(dāng)具備如下條件：第一，刑事和解應(yīng)以加害人對(duì)自己犯罪行為的真誠(chéng)悔過(guò)及承認(rèn)自己的犯罪事實(shí)為基礎(chǔ)。第二，當(dāng)事人雙方的和解必須是自己真實(shí)的意思表示，即自愿。第三，適用刑事和解制度解決的案件應(yīng)當(dāng)以事實(shí)清楚明了、證據(jù)確實(shí)充分且沒(méi)有爭(zhēng)議為條件。

5.刑事和解制度的程序

刑事和解制度的適用也需要一定的程序。刑事和解的程序一般分為如下的幾個(gè)階段：一是刑事和解的啟動(dòng)。目前，啟動(dòng)刑事和解的方式主要有兩類：一種是依職權(quán)啟動(dòng)模式，亦稱積極的啟動(dòng)模式。另一種是依申請(qǐng)啟動(dòng)模式，亦稱消極的啟動(dòng)模式即司法機(jī)關(guān)不主動(dòng)提出和解建議，只是對(duì)能夠適用刑事和解的案件，告知當(dāng)事人有和解的權(quán)利。⑥二是和解協(xié)議方案的制定、簽訂階段。在刑事和解協(xié)議方案的制定階段被害人與加害人直接面對(duì)面地進(jìn)行談話溝通，就和解協(xié)議提出書面方案，最后在和解方案上簽字。三是審查生效階段。主持和解過(guò)程的中間人將加害人和被害人達(dá)成的書面協(xié)議提交司法機(jī)關(guān)，由司法機(jī)關(guān)對(duì)和解協(xié)議進(jìn)行審查。這是國(guó)家刑事司法監(jiān)督權(quán)的體現(xiàn)，司法機(jī)關(guān)主要審查和解協(xié)議的簽訂是否屬于雙方當(dāng)事人自愿，當(dāng)事人是否知曉刑事和解協(xié)議的內(nèi)容、性質(zhì)和法律后果，和解協(xié)議是否包含了犯罪事實(shí)、責(zé)任承擔(dān)方式等，和解協(xié)議是否公正合法且符合公序良俗等等。

結(jié) 語(yǔ)

近年來(lái)，刑事和解制度一直是一個(gè)熱門話題，它之所以引起如此多的人關(guān)注是因?yàn)樗c傳統(tǒng)刑事觀念不同，在傳統(tǒng)的刑事司法觀念中，犯罪被認(rèn)為是"個(gè)人孤立的反對(duì)統(tǒng)治階級(jí)的斗爭(zhēng)"，⑦由此，通過(guò)對(duì)犯罪分子定罪，處刑來(lái)維護(hù)這種社會(huì)關(guān)系，在傳統(tǒng)刑事司法中被害人幾乎被排除在刑事訴訟程序之外，被害人的利益往往得不到保護(hù)，但是刑事和解制度則提升了被害人的刑事地位，注重對(duì)犯罪所破壞社會(huì)關(guān)系的恢復(fù)，注重加害人的社會(huì)回歸，刑事和解制度體現(xiàn)了寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的基本要求，體現(xiàn)了以人為本構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的思想。目前，雖然刑事和解制度在實(shí)踐中由于立法滯后、理念沖突等原因面臨著一些問(wèn)題，但是刑事和解制度符合社會(huì)發(fā)展的趨勢(shì)，總有一天它會(huì)為我國(guó)的司法發(fā)展做出其應(yīng)有的貢獻(xiàn)。

參考文獻(xiàn)：

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②陳光中、葛琳.《刑事和解初探》[J].《中國(guó)法學(xué)》.2006，（5）.

③向朝陽(yáng)、馬靜華.《刑事和解的價(jià)值構(gòu)造及中國(guó)模式的構(gòu)建》[J].《中國(guó)法學(xué)》.2006，（6）.

④陳興良. 《寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策研究 》[M].北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2007.第254頁(yè).

⑤參見(jiàn)宋英輝、黃金彪主編.《我國(guó)刑事和解的理論與實(shí)踐》《M》.北京大學(xué)出版社，2009年第14、27頁(yè).

篇10

關(guān)鍵詞：刑事和解制度、完善

        一、對(duì)刑事和解制度進(jìn)行完善的意義

        很多國(guó)家和地區(qū)的司法實(shí)踐表明，只要適用規(guī)則合理，運(yùn)用程序正當(dāng)，刑事和解制度有著刑罰所不可比擬的積極社會(huì)效應(yīng)，它既能節(jié)約司法資源，又能彌合人際裂縫，從而產(chǎn)生積極的社會(huì)效果。并且從法治理念的高度來(lái)看，刑事和解實(shí)際上是對(duì)“以人為本”精神的生動(dòng)詮釋，是對(duì)實(shí)踐社會(huì)主義法治理念的有效探索。“以人為本”的精神要求，刑法不僅要保護(hù)公共利益、國(guó)家利益和普通公民的合法權(quán)益，也應(yīng)當(dāng)保護(hù)犯罪人的合法利益。在刑事和解制度中將“以人為本”的精神落到實(shí)處就要求將犯罪人的正當(dāng)權(quán)益和其他公民的合法權(quán)益與公共利益進(jìn)行利益衡量和一視同仁的保護(hù)。我們必須從緩解司法制度與法律傳統(tǒng)的沖突、尊重當(dāng)事人的主體地位、平衡保護(hù)訴訟主體利益與公共利益、銜接程序和彌補(bǔ)裁判功能局限、消弭沖突及預(yù)防再犯等方面出發(fā)來(lái)審視刑事和解制度完善的必要性。

        從對(duì)被害人的安撫看,“刑事和解以被害人的利益保護(hù)為中心”,“極大地提高了被害人的訴訟地位,從而在傳統(tǒng)的公共利益—被告人利益模式中增加了被害人利益的考慮, 使現(xiàn)代刑事訴訟開始追求公共利益、被告人利益與被害人利益的三方平衡”。[2]

        從犯罪人角度來(lái)講，犯罪人一方面通過(guò)與被害人的相談, 能夠深刻認(rèn)識(shí)自己的犯罪行為給他人帶來(lái)的痛苦的程度, 使其真誠(chéng)悔悟并采取實(shí)際行動(dòng)對(duì)被害人予以賠償來(lái)建立和平和社會(huì)關(guān)系, 從而提升了他的社會(huì)責(zé)任感。另一方面經(jīng)由和解之踐行, 其被免予起訴、免予受刑之宣告或免于受刑之執(zhí)行, 可避免刑事追訴所形成之負(fù)面效應(yīng), 減輕其回歸社會(huì)適應(yīng)之困難。[3] 

        二、檢察機(jī)關(guān)適用刑事和解制度的完善

        當(dāng)前檢察機(jī)關(guān)適用刑事和解制度中存在著以下幾個(gè)方面問(wèn)題：首先，對(duì)于檢察官在刑事和解中的作用認(rèn)識(shí)問(wèn)題。檢察官究竟應(yīng)該是直接主持雙方調(diào)解的調(diào)停人，還是間接為雙方調(diào)解牽線搭橋的聯(lián)絡(luò)人，在實(shí)踐中存在爭(zhēng)議。其次，刑事和解中加害人履行義務(wù)的方式比較單一，除了向受害人賠禮道歉之外，主要是給予一次性的經(jīng)濟(jì)賠償。而基于經(jīng)濟(jì)賠償金的利益考慮會(huì)使貧窮的加害人事實(shí)上無(wú)法真實(shí)適用刑事和解，導(dǎo)致事實(shí)上的不公平，而刑事和解本身也容易招來(lái)“以錢買刑”的各種質(zhì)疑。 

再次，刑事和解適用程序還不太規(guī)范。有的檢察機(jī)關(guān)設(shè)計(jì)了專門的告知文書，有的只是簡(jiǎn)單口頭告知；有的檢察官親自安排雙方會(huì)談，有的則委托給律師協(xié)會(huì)，由律師協(xié)會(huì)指派的律師進(jìn)行安排。程序上的不規(guī)范容易使當(dāng)事人產(chǎn)生懷疑，影響了刑事和解的公信力。最后，刑事和解缺少相應(yīng)配套制度支持也是目前不能發(fā)揮綜合效果的原因。

完善刑事和解制度應(yīng)當(dāng)針對(duì)實(shí)踐中的問(wèn)題從以下幾方面進(jìn)行完善：首先，應(yīng)當(dāng)明確檢察官的定位。檢察官在刑事和解中應(yīng)當(dāng)最終定位于消極的聯(lián)絡(luò)人而不是積極的調(diào)停人。檢察官過(guò)于積極主動(dòng)將會(huì)使當(dāng)事人，乃至社會(huì)公眾懷疑檢察官的秉公執(zhí)法，這在當(dāng)前的司法環(huán)境下不利于檢察機(jī)關(guān)的公信力。因此，檢察機(jī)關(guān)最好能將積極的調(diào)停工作轉(zhuǎn)交給專門的民間組織，如人民調(diào)解委員會(huì)等。其次，要豐富刑事和解的賠償方式。在雙方同意和解的情況下，經(jīng)濟(jì)賠償通常成為檢驗(yàn)加害人悔罪態(tài)度的一種方式，但卻不應(yīng)成為惟一的方式。再次，要規(guī)范刑事和解的適用程序。明確具體的適用程序可以起到規(guī)范檢察機(jī)關(guān)的執(zhí)法行為的作用，提高刑事和解的公信力的效果。具體的適用程序設(shè)計(jì)中應(yīng)當(dāng)包括以下四個(gè)步驟：審查，告知，轉(zhuǎn)交，確認(rèn)。還需要起訴到法院的

，做出從輕或減輕的量刑建議，移交法院審判。最后，要構(gòu)建、完善相應(yīng)的配套制度。對(duì)于刑事和解的完善與發(fā)展，建立起附條件不起訴制度、被害人國(guó)家補(bǔ)償制度和社區(qū)矯正幫教制度的意義重大。其中，附條件不起訴制度與被害人國(guó)家補(bǔ)償制度是現(xiàn)行刑事訴訟中沒(méi)有的，而社區(qū)矯正幫教制度雖然已經(jīng)建立，但需要適當(dāng)修改才能滿足需要。

nbsp;   三、刑事和解在立法方面的制度完善

        隨著司法實(shí)踐的快速發(fā)展，刑事立法上對(duì)刑事和解規(guī)定的滯后性已越來(lái)越明顯，修訂法律的呼聲也越來(lái)越強(qiáng)烈，完善立法的要求也越來(lái)越迫切。目前，刑事和解在我國(guó)現(xiàn)行的刑事司法制度中還缺乏必要的法律依據(jù)，除了自訴案件的法官調(diào)解以及自訴人同被告人的自行和解具有了刑事和解的雛形，蘊(yùn)含了刑事和解的一些價(jià)值理念外，公訴案件的和解在我國(guó)目前的刑事法律制度中還找不到法律依據(jù)。由于刑事和解制度本身的法律地位尚未被立法確認(rèn)，沒(méi)有統(tǒng)一的立法和司法解釋予以規(guī)定，影響了司法的統(tǒng)一性和嚴(yán)肅性，也影響了各地適用刑事和解的積極性。

        因此，應(yīng)在立法層面考慮將刑事和解制度和罪刑法定原則予以補(bǔ)充和完善，并制定司法機(jī)關(guān)適用刑事和解的實(shí)施細(xì)則，使刑事和解制度有法可依。筆者建議在修訂刑法時(shí)增加一條：“犯罪行為人以悔罪、賠償、道歉等方式與被害人達(dá)成諒解，是刑事和解。犯罪后當(dāng)事人之間達(dá)成刑事和解的，對(duì)犯罪人可以從輕、減輕處罰或者免除處罰” 。在刑事訴訟法中將刑事和解規(guī)定為法律制度，建議規(guī)定如下：“對(duì)于犯罪情節(jié)輕微，當(dāng)事人之間自愿達(dá)成刑事和解并且完全履行的，人民檢察院可以作出不起訴決定。犯罪嫌疑人對(duì)刑事和解的義務(wù)分期履行的，或者雖然完全履行但有必要的，人民檢察院可以作出暫緩起訴決定。犯罪嫌疑人在承諾或人民檢察院規(guī)定的期限內(nèi)完全履行刑事和解義務(wù)的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)從犯罪嫌疑人履行義務(wù)完成之日起一個(gè)月內(nèi)作出不起訴或起訴決定。犯罪嫌疑人在承諾或規(guī)定的期限內(nèi)不履行刑事和解義務(wù)的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出起訴決定。”[4]

參考文獻(xiàn)：

[1] 劉方權(quán)、陳曉云：西方刑事和解理論基礎(chǔ)介評(píng)[j] .云南大學(xué)學(xué)報(bào)( 法學(xué)版) , 2003, (1): 45.

[2] 馬靜華、陳斌：刑事契約一體化:辯訴交易與刑事和解的發(fā)展趨勢(shì)[ j] . 四川警官高等?？茖W(xué)校學(xué)報(bào), 2003, (8): 15.

[3] 劉凌梅：西方國(guó)家刑事和解理論與實(shí)踐介評(píng)[j] .現(xiàn)代法學(xué), 2001, (2): 153.