導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫(xiě)好一篇公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

一、保險(xiǎn)公司資產(chǎn)負(fù)債管理運(yùn)用現(xiàn)狀

當(dāng)前我國(guó)保險(xiǎn)公司運(yùn)用的利率風(fēng)險(xiǎn)管理方法還比較簡(jiǎn)單，大部分還是由獨(dú)立的定價(jià)部門(mén)（負(fù)債）和投資部門(mén)（資產(chǎn)）進(jìn)行管理。具體方法指通過(guò)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別，風(fēng)險(xiǎn)計(jì)量和風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測(cè)等來(lái)實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)控制。這套方法只是單純的進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制，但是不能夠達(dá)到資產(chǎn)和負(fù)債的匹配。同時(shí)，目前我國(guó)有較少的保險(xiǎn)公司在運(yùn)用單一的資產(chǎn)負(fù)債管理方法管理其自身的資產(chǎn)和負(fù)債，具體的管理方法有麥考利久期和凸度等。但這兩種方法在運(yùn)用上相對(duì)保守和單一。

二、利率風(fēng)險(xiǎn)管理的方法

資產(chǎn)負(fù)債管理（Asset Liability Management簡(jiǎn)稱ALM）是銀行、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)管理的一種重要的工具，其源于西方商業(yè)銀行，是指金融機(jī)構(gòu)（包括保險(xiǎn)企業(yè)）因市場(chǎng)利率變化對(duì)企業(yè)現(xiàn)金流造成沖擊而對(duì)資產(chǎn)/負(fù)債進(jìn)行協(xié)調(diào)管理的行為，是以利率風(fēng)險(xiǎn)為研究對(duì)象的資產(chǎn)負(fù)債匹配管理。它是企業(yè)金融風(fēng)險(xiǎn)管理、資本管理以及戰(zhàn)略業(yè)務(wù)管理的高度整合。一般而言，資產(chǎn)負(fù)債管理的核心環(huán)節(jié)是利率風(fēng)險(xiǎn)管理，因?yàn)槔实牟▌?dòng)給保險(xiǎn)公司產(chǎn)品開(kāi)發(fā)、資產(chǎn)配置、準(zhǔn)備金評(píng)估等諸多方面造成了相當(dāng)不利的影響，而進(jìn)行利率風(fēng)險(xiǎn)管理，就要選擇恰當(dāng)?shù)睦碚摲椒?，?duì)資產(chǎn)和負(fù)債組合的利率風(fēng)險(xiǎn)予以規(guī)避。

（一）雷丁頓免疫理論簡(jiǎn)介

90免疫理論最早是由英國(guó)精算師雷丁頓于1952年提出的，該理論的基本思想是在一定時(shí)間內(nèi)，無(wú)論利率發(fā)生怎樣的變化，免疫的投資策略仍能實(shí)現(xiàn)預(yù)定的價(jià)值。雷丁頓免疫策略在保險(xiǎn)實(shí)際中的運(yùn)用非常有效，也是目前世界上最流行的近似免疫策略的方法。

用A（i）表示資產(chǎn)現(xiàn)金流現(xiàn)值，L（i）表示負(fù)債現(xiàn)金流現(xiàn)值，At表示資產(chǎn)現(xiàn)金流，Lt表示負(fù)債現(xiàn)金流，則

其中PVA、DA，CA分別表示資產(chǎn)的現(xiàn)值、久期和凸度，PVL、DL，CL分別表示負(fù)債的現(xiàn)值、久期和凸度。

（二）與目前運(yùn)用方法的比較

1.與久期的比較

久期是用來(lái)衡量金融工具對(duì)利率變化敏感性的一種常見(jiàn)的方法，它可以廣泛應(yīng)用于債券、年金、保單，甚至股票期權(quán)等金融工具。只要某種金融工具能產(chǎn)生未來(lái)現(xiàn)金流，并按照某個(gè)利率計(jì)算未來(lái)現(xiàn)金流的貼現(xiàn)值，則久期必然適用于該金融工具。

久期最早是由麥考萊于1938年提出的，他對(duì)久期的定義是:根據(jù)債券的每次息票利息或本金支付時(shí)間的加權(quán)平均來(lái)計(jì)算的期限是債券的久期。久期的產(chǎn)生主要是用于計(jì)算債券的實(shí)際持有期限，分析和管理債券組合的利率風(fēng)險(xiǎn)特征。

由于久期表示的是債券價(jià)格對(duì)利率變動(dòng)的敏感性，如果資產(chǎn)和負(fù)債的久期相等，則利率變動(dòng)將引起資產(chǎn)和負(fù)債價(jià)值的等量變動(dòng)。這就是本文提出使用的久期免疫策略，也正是單純使用久期的缺陷。同時(shí)雖然久期的計(jì)算比較簡(jiǎn)單方便，但實(shí)際應(yīng)用卻存在局限性，如用它來(lái)衡量利率風(fēng)險(xiǎn)的準(zhǔn)確度受到利率變化幅度的影響，只適用于利率微小變化的情況:假設(shè)收益率曲線是平坦的，也就是說(shuō)，當(dāng)利率變動(dòng)時(shí)，所有期限條件下的利率都發(fā)生相同的變動(dòng)，這一點(diǎn)很不現(xiàn)實(shí)；另外它沒(méi)有考慮債券隱含的期權(quán)性質(zhì)。因此，在實(shí)際操作中，久期通常只適合于無(wú)選擇權(quán)的、固定收入的金融工具。然而，免疫理論則是一個(gè)比久期更全面的可行方法。

2.與凸度的比較

由于債券的價(jià)格――收益曲線是一條有凸度的曲線，而久期僅表示了曲線上某一點(diǎn)的切線特征。因此，當(dāng)利率發(fā)生大的變化時(shí)，久期對(duì)債券價(jià)格變化的估計(jì)就會(huì)產(chǎn)生較大的誤差。所以為了更準(zhǔn)確地反映債券的利率風(fēng)險(xiǎn)，我們還需看債券價(jià)格一收益曲線的凸度，即債券價(jià)格對(duì)利率的二階導(dǎo)數(shù)，如下式

其中k為年付息次數(shù)。

由式可知，若其他條件相同，則債券距到期日期限越長(zhǎng)，凸度越大，這種情況類似于與久期的關(guān)系，即凸度隨有效期限的增長(zhǎng)而增大。當(dāng)收益率與久期保持不變時(shí)，息票率越高，凸度越大。而當(dāng)收益率下降時(shí)，凸度會(huì)增加，反之亦然。

債券價(jià)格對(duì)利率的一階導(dǎo)數(shù)即久期表示的是現(xiàn)值對(duì)利率變動(dòng)的敏感性，同理，債券價(jià)格對(duì)利率的二階導(dǎo)數(shù)即凸度表示的是久期對(duì)利率變動(dòng)的敏感性。如果久期隨利率下降而上升，這種性質(zhì)稱為正凸，如固定票息債券，這種性質(zhì)對(duì)資產(chǎn)持有人是有利的；如果久期隨利率下降而下降，這種性質(zhì)稱為負(fù)凸，如可贖回債券，這種性質(zhì)對(duì)資產(chǎn)持有人是不利的。理想而言，資產(chǎn)應(yīng)具有正的凸度，而負(fù)債應(yīng)具有負(fù)的凸度，因?yàn)檫@樣資產(chǎn)在利率下降時(shí)的獲利大于利率上升時(shí)的損失，而負(fù)債在利率下降時(shí)的增長(zhǎng)值小于利率上升時(shí)的減少值，則無(wú)論利率如何變化，保險(xiǎn)公司的盈余都不會(huì)下降。

凸度彌補(bǔ)了久期的不足，反映了久期也會(huì)受利率變化影響的事實(shí)?？墒?，在大多數(shù)情況下，凸度對(duì)金融工具價(jià)格行為的影響比久期小，但市場(chǎng)利率變化幅度越大，杠桿作用越大，類似期權(quán)的性質(zhì)越強(qiáng)，凸度則越重要。同時(shí)，在目前這種金融工具對(duì)市場(chǎng)影響越來(lái)越大的時(shí)期，我們需要對(duì)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行完整和全面的免疫，因此凸度不如免疫理論。免疫理論強(qiáng)調(diào)，如果資產(chǎn)和負(fù)債的凸度相等，則二者的久期隨利率變動(dòng)的速率相等，于是動(dòng)態(tài)上實(shí)現(xiàn)了資產(chǎn)和負(fù)債的匹配――這正是免疫理論的優(yōu)勢(shì)所在。

3.與其他方法的比較

目前，在中西方資產(chǎn)負(fù)債管理的研究中，提出了許多新的理念和方法，具體的有動(dòng)態(tài)償付能力檢測(cè)，退保期權(quán)定價(jià)，利率期限結(jié)構(gòu)等。

DST有時(shí)被稱為動(dòng)態(tài)財(cái)務(wù)狀況分析，即使用模擬模型用資產(chǎn)、負(fù)債和所有者權(quán)益來(lái)預(yù)測(cè)未來(lái)一段時(shí)間內(nèi)保險(xiǎn)公司的現(xiàn)存業(yè)務(wù)和未來(lái)業(yè)務(wù)。通常分析假設(shè)資本大于負(fù)債，即承認(rèn)資本和盈余，然后在多種利率假設(shè)和其它假設(shè)下預(yù)測(cè)未來(lái)的現(xiàn)金流。

退保期權(quán)定價(jià)是根據(jù)金融工程無(wú)套利理論，對(duì)保險(xiǎn)投資人而言，投資一份壽險(xiǎn)保單的收益率應(yīng)該與購(gòu)買(mǎi)一份與該保單具有相同信用等級(jí)和期限的定期債券收益率相同，即以下條件成立:

定期債券收益率=保單收益率+退保期權(quán)價(jià)值

退保期權(quán)價(jià)值=定期債券收益率-保單收益率

如果上式不成立，則一定存在無(wú)風(fēng)險(xiǎn)套利機(jī)會(huì)。

利率期限結(jié)構(gòu)是利率和到期期限之間的關(guān)系。它是金融工程理論的基礎(chǔ)內(nèi)容，涉及到資產(chǎn)定價(jià)、風(fēng)險(xiǎn)管理等諸多方面。

上述方法在運(yùn)行中需要進(jìn)行新知識(shí)的完全更新，涉及到金融工程等方面，不能夠完全適應(yīng)我國(guó)目前保險(xiǎn)公司工作人員的水平。同時(shí)每種方法的針對(duì)性都較強(qiáng)，操作起來(lái)比較繁雜。然而免疫理論中，只要達(dá)到實(shí)現(xiàn)免疫的條件:S′(i)=0，S″(i)>=0并通過(guò)目前正在使用的久期和凸度就可以實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)的最小規(guī)避，運(yùn)用方便，不需要建立新的模型系統(tǒng)或是通過(guò)金融工程等理論的學(xué)習(xí)，也適合我國(guó)保險(xiǎn)公司現(xiàn)有人員的學(xué)習(xí)和使用，既達(dá)到了風(fēng)險(xiǎn)控制的目標(biāo)，也實(shí)現(xiàn)了最大程度上的經(jīng)濟(jì)效益。

三、雷丁頓免疫理論在我國(guó)保險(xiǎn)公司利率管理的應(yīng)用

（一）我國(guó)保險(xiǎn)公司現(xiàn)已具備的條件

1.環(huán)境引導(dǎo)

自從加入WTO以來(lái)，我國(guó)的保險(xiǎn)市場(chǎng)逐步開(kāi)放，日趨激烈的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)對(duì)民族保險(xiǎn)業(yè)產(chǎn)生了巨大的壓力，但挑戰(zhàn)的背后蘊(yùn)藏著無(wú)限的機(jī)遇。目前許多西方的知名保險(xiǎn)公司已經(jīng)使用了各種資產(chǎn)負(fù)債管理方法，并視其為核心競(jìng)爭(zhēng)力的標(biāo)志。我國(guó)保險(xiǎn)公司為迎接世界挑戰(zhàn)，就必須引進(jìn)先進(jìn)的管理技術(shù)。

2.理論基礎(chǔ)

ALM源于二十世紀(jì)七八十年代的西方商業(yè)銀行。國(guó)內(nèi)外眾多學(xué)者都對(duì)其進(jìn)行了研究，提出了各種各樣的ALM模型。20世紀(jì)90年代，中國(guó)也開(kāi)始關(guān)注金融企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債管理，多數(shù)是介紹資產(chǎn)負(fù)債管理的概念、存在的問(wèn)題、管理手段以及西方的管理經(jīng)驗(yàn)。同時(shí)，又在不斷創(chuàng)新，尋求適應(yīng)我國(guó)發(fā)展國(guó)情的新方法，為我國(guó)保險(xiǎn)公司實(shí)行資產(chǎn)負(fù)債理論提供了一定的理論基礎(chǔ)。

3.體制適應(yīng)

體制適應(yīng)分為兩個(gè)方面：一，保險(xiǎn)公司自身體制適應(yīng)；二，我國(guó)保險(xiǎn)公司資金投資體制適應(yīng)。我國(guó)保險(xiǎn)公司的公司體系為總公司―分公司―中支公司―營(yíng)銷(xiāo)服務(wù)部，其中只有總公司及分公司才具有獨(dú)立的投資部門(mén)。因此，對(duì)于利率風(fēng)險(xiǎn)控制，資產(chǎn)負(fù)債管理的運(yùn)用部門(mén)就較簡(jiǎn)單，運(yùn)作人員較少，從經(jīng)濟(jì)角度和可操作性等方面都更具有可行性。再加上我國(guó)目前資本市場(chǎng)中的金融工具較少，金融工具相互交換較難，因此變換資產(chǎn)而使資產(chǎn)現(xiàn)金流發(fā)生改變的情況較少。另外，我國(guó)保險(xiǎn)資金的投資渠道非常有限，目前保險(xiǎn)資金投資比例最大的除了銀行存款之外就是國(guó)債了，而免疫理論最適合用于對(duì)債券組合的管理。

4.有一定的運(yùn)作基礎(chǔ)

目前我國(guó)有較少的保險(xiǎn)公司在試著運(yùn)用資產(chǎn)負(fù)債管理方法，其中運(yùn)用較普遍的是久期和凸度，其中運(yùn)用久期來(lái)衡量利率風(fēng)險(xiǎn)的準(zhǔn)確度受到利率變化幅度的影響，但只適用于利率微小變化的情況，用凸度來(lái)反映債券的利率風(fēng)險(xiǎn)。這兩種方法的運(yùn)用為我國(guó)保險(xiǎn)公司使用免疫理論奠定了一定的技術(shù)基礎(chǔ)。

（二）結(jié)論和建議

基于以上的分析，本文認(rèn)為，對(duì)于我國(guó)現(xiàn)狀而言，針對(duì)利率市場(chǎng)化下的保險(xiǎn)公司資產(chǎn)負(fù)債管理還不具備完全采用的條件，因此需要改進(jìn)一些現(xiàn)狀，使免疫理論得到更好的運(yùn)用。其中包括：

1.建立良好的溝通渠道

所謂資產(chǎn)負(fù)債管理，從最簡(jiǎn)單最原始的意義上來(lái)說(shuō)，就是將資產(chǎn)和負(fù)債協(xié)同起來(lái)管理，尤其是免疫理論，更是一套系統(tǒng)性的理論，這只有通過(guò)部門(mén)之間的溝通才能夠得以實(shí)踐，其中，又以定價(jià)部門(mén)（負(fù)債）和投資部門(mén)（資產(chǎn)）之間的溝通最為重要。我國(guó)保險(xiǎn)公司應(yīng)該改變定價(jià)部門(mén)和投資部門(mén)完全獨(dú)立的局面，在產(chǎn)品設(shè)計(jì)和定價(jià)時(shí)就考慮到今后支持產(chǎn)品的資產(chǎn)投資問(wèn)題，才能為公司ALM的運(yùn)用創(chuàng)造良好的基礎(chǔ)。

2.建立適用的風(fēng)險(xiǎn)分析方法

風(fēng)險(xiǎn)分析是風(fēng)險(xiǎn)管理的基礎(chǔ)，風(fēng)險(xiǎn)分析能夠使公司比較清楚了解公司的狀況，尋找最佳的風(fēng)險(xiǎn)管理手段。保險(xiǎn)公司沒(méi)有很好的控制風(fēng)險(xiǎn)，其最主要的原因是沒(méi)有充分的風(fēng)險(xiǎn)分析基礎(chǔ)。對(duì)于保險(xiǎn)公司來(lái)說(shuō)，分析公司所面臨的風(fēng)險(xiǎn)及這些風(fēng)險(xiǎn)對(duì)于資產(chǎn)和負(fù)債可能引發(fā)的影響是建立免疫理論的第一步。

3.進(jìn)一步放開(kāi)保險(xiǎn)業(yè)投資渠道

篇2

關(guān)鍵詞：內(nèi)部審計(jì) 法律風(fēng)險(xiǎn) 控制 價(jià)值提升

一、法律風(fēng)險(xiǎn)概念及管理內(nèi)容概述

法律風(fēng)險(xiǎn)是指基于法律、法規(guī)規(guī)定或者合同約定，由于公司外部環(huán)境及其變化，或者公司及其利益相關(guān)方的作為或者不作為導(dǎo)致的不確定性，對(duì)公司實(shí)現(xiàn)目標(biāo)的影響。

法律風(fēng)險(xiǎn)管理是公司全面風(fēng)險(xiǎn)管理的有機(jī)組成部分，貫穿于公司決策和經(jīng)營(yíng)管理的各個(gè)環(huán)節(jié)。對(duì)具體的實(shí)施流程結(jié)合操作步驟進(jìn)行細(xì)化后，分為法律風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、風(fēng)險(xiǎn)量化測(cè)評(píng)、風(fēng)險(xiǎn)分析評(píng)價(jià)、制訂控制計(jì)劃并實(shí)施、監(jiān)督與檢查，法律風(fēng)險(xiǎn)管理采取閉環(huán)管理，每一年為一個(gè)更新周期。

二、內(nèi)部審計(jì)在法律風(fēng)險(xiǎn)控制中的價(jià)值提升實(shí)踐

本文以W飛機(jī)制造公司的財(cái)務(wù)專項(xiàng)審計(jì)和內(nèi)部控制審計(jì)為例，來(lái)具體分析內(nèi)部審計(jì)在公司法律風(fēng)險(xiǎn)控制中的價(jià)值提升，進(jìn)而為企業(yè)增加價(jià)值的實(shí)踐做法。

（一）背景分析

1.填報(bào)專業(yè)法律法規(guī)及法律風(fēng)險(xiǎn)事件，形成公司法律風(fēng)險(xiǎn)事件庫(kù)

公司法律風(fēng)險(xiǎn)分類框架包括19個(gè)類別，一級(jí)法律風(fēng)險(xiǎn)類別51項(xiàng)，二級(jí)法律風(fēng)險(xiǎn)類別82項(xiàng)。依據(jù)公司“法律風(fēng)險(xiǎn)分類框架”，法律風(fēng)險(xiǎn)管理辦公室最終辯識(shí)了562個(gè)風(fēng)險(xiǎn)事件，形成了公司的法律風(fēng)險(xiǎn)清單，公司法律風(fēng)險(xiǎn)事件較多的類別是采購(gòu)生產(chǎn)（76項(xiàng)）、人力資源（74項(xiàng)）、工程建設(shè)（68項(xiàng)）、**產(chǎn)品項(xiàng)目（64項(xiàng)）以及財(cái)務(wù)管理（55項(xiàng)）。

公司重點(diǎn)關(guān)注法律風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域6類，分別為客服管理法律風(fēng)險(xiǎn)、規(guī)章制度法律風(fēng)險(xiǎn)、商業(yè)秘密法律風(fēng)險(xiǎn)、合同解除及違約法律風(fēng)險(xiǎn)、產(chǎn)品管理法律風(fēng)險(xiǎn)和廉政管理法律風(fēng)險(xiǎn)，涉及35個(gè)法律行為。針對(duì)這35個(gè)法律風(fēng)險(xiǎn)行為，組織責(zé)任單位制定風(fēng)險(xiǎn)管控措施，并分階段進(jìn)行跟蹤、考核。

2.以內(nèi)部審計(jì)強(qiáng)化對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)管理的再監(jiān)督

在建立風(fēng)險(xiǎn)事件庫(kù)的基礎(chǔ)上，公司管理層始終強(qiáng)調(diào)要強(qiáng)化內(nèi)部審計(jì)對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)管理的再監(jiān)督作用，內(nèi)部審計(jì)作為一種獨(dú)立、客觀的監(jiān)督管理活動(dòng)，對(duì)公司防范法律風(fēng)險(xiǎn)有不可替代的作用，內(nèi)部審計(jì)要深入主業(yè)保駕護(hù)航，在每年實(shí)施一系列財(cái)務(wù)專項(xiàng)審計(jì)和內(nèi)部控制審計(jì)等監(jiān)督工作的基礎(chǔ)上，積累審計(jì)工作經(jīng)驗(yàn)。

（二）主要做法

公司內(nèi)部審計(jì)的目標(biāo)是通過(guò)審計(jì)檢查評(píng)價(jià)公司內(nèi)部各種業(yè)務(wù)的合理性及其執(zhí)行的有效性，并對(duì)審計(jì)過(guò)程中所發(fā)F的重大問(wèn)題進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)防控并提出相關(guān)改進(jìn)建議。

1.做好充分的審前調(diào)查，評(píng)估業(yè)務(wù)法律風(fēng)險(xiǎn)，確定重點(diǎn)審計(jì)領(lǐng)域

在開(kāi)展對(duì)公司各業(yè)務(wù)領(lǐng)域的審計(jì)時(shí)，審計(jì)人員往往具備充足的會(huì)計(jì)、審計(jì)專業(yè)知識(shí)，卻缺乏專業(yè)的法律知識(shí)，這在很大程度上影響了審計(jì)工作開(kāi)展的效率和效果。因此，在開(kāi)展審計(jì)工作前，應(yīng)做好充分的審前準(zhǔn)備，了解與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)關(guān)系密切的法律法規(guī)，為在進(jìn)行審計(jì)工作時(shí)保持敏感的法律風(fēng)險(xiǎn)嗅覺(jué)奠定基礎(chǔ)。

（1）初步了解七項(xiàng)法律體系，即憲法和憲法相關(guān)法、刑法、行政法、民商法、經(jīng)濟(jì)法、社會(huì)法、訴訟與非訴訟程序法。

（2）根據(jù)內(nèi)部審計(jì)業(yè)務(wù)范圍，初步確定法律法規(guī)依據(jù)，基本包括但不限于以下類別：①會(huì)計(jì)審計(jì)類41項(xiàng)規(guī)定；②經(jīng)濟(jì)法、民商法類129項(xiàng)規(guī)定；③稅法參考法規(guī)類190項(xiàng)規(guī)定。

（3）公司審計(jì)部門(mén)加強(qiáng)“審前調(diào)查”，查找關(guān)鍵業(yè)務(wù)法律風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域：一是搜集查看重要業(yè)務(wù)資料，摸清公司關(guān)鍵業(yè)務(wù)領(lǐng)域、規(guī)模及其涉及的重要法律風(fēng)險(xiǎn)；二是訪談關(guān)鍵人員，與法律風(fēng)控人員進(jìn)行充分交流，了解公司重大風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域及風(fēng)險(xiǎn)管控情況等信息，與具體業(yè)務(wù)操作人員交流，了解重要業(yè)務(wù)交易方式、主要業(yè)務(wù)流程、關(guān)鍵崗位職責(zé)等信息；三是審計(jì)組根據(jù)查看資料和訪談了解到的情況，及時(shí)討論審議，評(píng)估關(guān)鍵業(yè)務(wù)法律風(fēng)險(xiǎn)、尋找審計(jì)切入點(diǎn)、確定重點(diǎn)審計(jì)領(lǐng)域，探討審計(jì)方法。

2.聯(lián)合專業(yè)力量，擬訂審計(jì)方案，確定審計(jì)重點(diǎn)和審計(jì)方法

為了有效彌補(bǔ)審計(jì)人員法律知識(shí)不足的缺陷，聯(lián)合公司法律風(fēng)控專業(yè)人員組成審計(jì)組，為審計(jì)人員在公司重點(diǎn)業(yè)務(wù)類型、重點(diǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域、風(fēng)險(xiǎn)管控特點(diǎn)、易出現(xiàn)管控缺陷的環(huán)節(jié)等方面提供業(yè)務(wù)指導(dǎo)，與審計(jì)人員一起共同擬訂審計(jì)方案，確定審計(jì)范圍，商討具體的審計(jì)方法，并全程參與審計(jì)過(guò)程。聯(lián)合審計(jì)組對(duì)公司財(cái)務(wù)專項(xiàng)審計(jì)和內(nèi)部控制審計(jì)確定審計(jì)關(guān)鍵環(huán)節(jié)為審計(jì)重點(diǎn)，具體表現(xiàn)如下。

（1）財(cái)務(wù)專項(xiàng)審計(jì)關(guān)鍵業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)。財(cái)務(wù)業(yè)務(wù)循環(huán)主要包括以下5個(gè)：銷(xiāo)售與收款循環(huán)、采購(gòu)與付款循環(huán)、生產(chǎn)與存貨循環(huán)、人力資源與工薪循環(huán)、投資與籌資循環(huán)。除了貨幣資金會(huì)計(jì)科目以外，這5個(gè)業(yè)務(wù)循環(huán)對(duì)應(yīng)了資產(chǎn)負(fù)債表和利潤(rùn)表的所有其他會(huì)計(jì)科目。

（2）內(nèi)部控制審計(jì)關(guān)鍵業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)。根據(jù)集團(tuán)公司內(nèi)部控制應(yīng)用指引，28項(xiàng)內(nèi)部控制指引均為關(guān)鍵業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)，其中屬于公司內(nèi)部審計(jì)重點(diǎn)關(guān)注的19項(xiàng)關(guān)鍵業(yè)務(wù)有合同管理內(nèi)部控制指引、存貨管理內(nèi)部控制指引、固定資產(chǎn)內(nèi)部控制指引、戰(zhàn)略規(guī)劃內(nèi)部控制指引、人力資源內(nèi)部控制指引等。

3.實(shí)施對(duì)公司財(cái)務(wù)專項(xiàng)審計(jì)和內(nèi)部控制審計(jì)，有效控制法律風(fēng)險(xiǎn)

（1）財(cái)務(wù)專項(xiàng)審計(jì)。以下以抽取人力資源與工薪循環(huán)、銷(xiāo)售與收款循環(huán)、投資與籌資循環(huán)3個(gè)關(guān)鍵業(yè)務(wù)循環(huán)為例，說(shuō)明在審計(jì)過(guò)程中關(guān)注的重大法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)并如何實(shí)施管控。

公司內(nèi)部審計(jì)部門(mén)的年度財(cái)務(wù)專項(xiàng)審計(jì)任務(wù)是每年度的審計(jì)計(jì)劃之一，在2014年度對(duì)某集團(tuán)公司以上三個(gè)業(yè)務(wù)循環(huán)的財(cái)務(wù)專項(xiàng)審計(jì)中，審計(jì)組確認(rèn)了以下六個(gè)重大法律風(fēng)險(xiǎn)，其中第①項(xiàng)屬于人力資源與工薪循環(huán)審計(jì)內(nèi)容，第②和③項(xiàng)屬于銷(xiāo)售與收款循環(huán)審計(jì)內(nèi)容，第④、⑤和⑥項(xiàng)屬于投資與籌資循環(huán)審計(jì)內(nèi)容。

這6個(gè)重大法律風(fēng)險(xiǎn)和整改情況分別如下：①部分職工未按勞動(dòng)法簽訂勞動(dòng)合同。C公司與D公司屬于不同的法人主體，無(wú)股權(quán)控制關(guān)系，而法人代表、經(jīng)理人員等同一套班子成員，兩個(gè)公司共計(jì)5100人，均與C公司簽訂了勞動(dòng)合同，其中有850人實(shí)際是D公司的人員。審計(jì)報(bào)告提出后，850人與D公司重新簽訂勞動(dòng)合同，原合同終止；②其他應(yīng)收款長(zhǎng)期掛賬2，400.00萬(wàn)元未清理，存在款項(xiàng)回收的法律風(fēng)險(xiǎn)。審計(jì)報(bào)告提出后，公司制訂了清理計(jì)劃，并協(xié)同法律部門(mén)實(shí)施了清欠工作，收回長(zhǎng)期掛賬的款項(xiàng)共2，200.00萬(wàn)元，剩余200萬(wàn)元于下年度收回；③公司房產(chǎn)稅存在重大涉稅法律風(fēng)險(xiǎn)。公司沒(méi)有就房產(chǎn)稅免稅事宜在景德鎮(zhèn)地方稅局進(jìn)行審批或備案，沒(méi)有取得地方稅務(wù)局關(guān)于軍品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)用房免稅的相關(guān)手續(xù)。審計(jì)報(bào)告提出后，公司補(bǔ)辦了相關(guān)手續(xù)，為2014年免交房產(chǎn)稅約400萬(wàn)元實(shí)施了有效防控；④投資管控存在重大管控風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)15家投資企業(yè)年均投資收益率為3.29%，審計(jì)報(bào)告提出后，公司組織了內(nèi)部審計(jì)部門(mén)對(duì)被投資單位進(jìn)行了專項(xiàng)審計(jì)，發(fā)現(xiàn)審計(jì)問(wèn)題20條并實(shí)施了整改，有效實(shí)施了對(duì)投資法律風(fēng)險(xiǎn)的管控；⑤公司歷年來(lái)向已無(wú)產(chǎn)權(quán)關(guān)系的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)非常差的A企業(yè)提供了經(jīng)營(yíng)借款共計(jì)700多萬(wàn)元，并簽訂了借款協(xié)議，款項(xiàng)回收存在重大法律風(fēng)險(xiǎn)。審計(jì)報(bào)告提出后，立即對(duì)A企業(yè)的經(jīng)營(yíng)借款終止，有效地將借款風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給了A企業(yè)的母公司B公司；⑥截至2014年末，公司共有**項(xiàng)科研費(fèi)研制項(xiàng)目超墊支，累計(jì)墊支1億多資金。審計(jì)報(bào)告提出后，針對(duì)科研費(fèi)墊支數(shù)額較大情況，公司及時(shí)落實(shí)責(zé)任部門(mén)，負(fù)責(zé)與上級(jí)主管部門(mén)及時(shí)溝通、匯報(bào)，將未到位的資金盡快到位，有效降低了公司科研費(fèi)籌資風(fēng)險(xiǎn)和緩解了資金壓力。

（2）內(nèi)部控制審計(jì)。以下抽取對(duì)“存貨管理”和“合同管理”兩個(gè)內(nèi)部控制的審計(jì)舉例，說(shuō)明在審計(jì)過(guò)程中關(guān)注的重要法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)并如何實(shí)施管控。

第一，存貨管理的內(nèi)部控制審計(jì)。為了進(jìn)一步加強(qiáng)非正常存貨管理，有效防范非正常存貨的法律風(fēng)險(xiǎn)，2015年6月，審計(jì)部門(mén)實(shí)施了對(duì)公司非正常存貨管理情況進(jìn)行了專項(xiàng)審計(jì)。在2014年11月公司年度財(cái)產(chǎn)清查填報(bào)的非正常存貨基礎(chǔ)上，審計(jì)組進(jìn)行了整理篩選，通過(guò)公司信息平臺(tái)下發(fā)審計(jì)通知，要求各單位認(rèn)真填報(bào)非正常存貨形成原因、擬處理建議等，結(jié)果如下：積壓呆滯2700萬(wàn)元，殘損變質(zhì)640萬(wàn)元，技術(shù)淘汰320萬(wàn)元，盤(pán)虧29萬(wàn)元，合計(jì)3689萬(wàn)元。

此次非正常存貨專項(xiàng)審計(jì)發(fā)現(xiàn)以下三項(xiàng)重要法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：①2014年及以前年度公司財(cái)務(wù)部門(mén)沒(méi)有對(duì)存貨減值計(jì)提存貨跌價(jià)準(zhǔn)備；②對(duì)因停產(chǎn)、技術(shù)淘汰等原因造成的積壓存貨處理不及時(shí)；③對(duì)單位內(nèi)部可調(diào)劑使用的積壓存貨調(diào)劑態(tài)度不積極。

資產(chǎn)使用與監(jiān)督部門(mén)有效實(shí)施了對(duì)這三項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)的跟蹤監(jiān)督管控：①2015年12月31日，公司財(cái)務(wù)部門(mén)計(jì)提存貨跌價(jià)準(zhǔn)備5500萬(wàn)元；②某型號(hào)標(biāo)準(zhǔn)件、成附件1310萬(wàn)元按需調(diào)劑給E公司，該積壓存貨均為進(jìn)口件，質(zhì)量較好，公司所屬子公司E公司業(yè)務(wù)范圍中包括對(duì)該標(biāo)準(zhǔn)件、成附件使用或銷(xiāo)售，以此盤(pán)活資產(chǎn)，減少資金積壓。

第二，合同管理的內(nèi)部控制審計(jì)。為了進(jìn)一步夯實(shí)合同管理基礎(chǔ)，防范合同法律風(fēng)險(xiǎn)，公司規(guī)劃部、財(cái)務(wù)部和紀(jì)檢監(jiān)察與審計(jì)部組成聯(lián)合審計(jì)組，每半年對(duì)公司合同管理進(jìn)行審計(jì)考核。考核內(nèi)容包括合同簽訂、履行、變更及解除情況，合同對(duì)方資質(zhì)審核管理情況，紙質(zhì)合同歸檔情況，合同臺(tái)賬及檔案管理情況，合同發(fā)票管理情況，合同信息化系統(tǒng)中合同編制規(guī)范性和合同支撐材料上傳規(guī)范性等，共包括三個(gè)部分，第一部分是合同檔案管理、履行、變更、解除管理現(xiàn)場(chǎng)檢查（80分），第二部分是合同管理信息化系統(tǒng)檢查（20分），第三部分各職能部門(mén)會(huì)簽審核合同及時(shí)性。

2015年下半年針對(duì)20個(gè)業(yè)務(wù)單位合同管理審計(jì)考核結(jié)果，確認(rèn)了4個(gè)重要法律風(fēng)險(xiǎn)：合同臺(tái)賬信息要素不全；合同發(fā)票管理制度體系不完善；合同付款憑證和資料報(bào)送不及時(shí)；合同簽訂時(shí)間滯后。

各有關(guān)單位針對(duì)以上風(fēng)險(xiǎn)實(shí)施了以下整改，起到了良好的合同法律風(fēng)險(xiǎn)防控效果：統(tǒng)一了合同臺(tái)賬模本，增加了合同到貨、報(bào)賬、付款等合同履行信息要素；建立了本單位合同發(fā)票臺(tái)賬；嚴(yán)格按照時(shí)間節(jié)點(diǎn)報(bào)送合同付款計(jì)劃和資料；嚴(yán)格執(zhí)行先簽訂合同后履行義務(wù)。

（三）取得的實(shí)效

1.推動(dòng)企業(yè)價(jià)值提升

一是公司從上到下法律風(fēng)險(xiǎn)防控意識(shí)得到進(jìn)一步加強(qiáng)；二是推動(dòng)了財(cái)務(wù)專項(xiàng)審計(jì)和內(nèi)部控制審計(jì)體系的完善。

2.內(nèi)部審計(jì)自身價(jià)值得到提升

將法律風(fēng)險(xiǎn)防控滲透到財(cái)務(wù)專項(xiàng)審計(jì)和內(nèi)部控制審計(jì)各個(gè)關(guān)鍵業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)，打破了對(duì)內(nèi)部審計(jì)只會(huì)查查賬、看看表的固有認(rèn)識(shí)，拓寬了內(nèi)部審計(jì)的監(jiān)督范圍，是對(duì)傳統(tǒng)內(nèi)部審計(jì)概念的大膽創(chuàng)新和突破，是內(nèi)部審計(jì)監(jiān)督職能的有效拓展和延伸，提升了計(jì)人員的監(jiān)督能力，進(jìn)而提升了內(nèi)部審計(jì)的監(jiān)督價(jià)值。

三、內(nèi)部審計(jì)參與法律風(fēng)險(xiǎn)控制的思考和建議

（一）以法律風(fēng)險(xiǎn)防控為切入點(diǎn)，將內(nèi)部審計(jì)工作全方位并準(zhǔn)確滲入到全面風(fēng)險(xiǎn)管理工作中

法律風(fēng)險(xiǎn)只是全面風(fēng)險(xiǎn)管理的一個(gè)組成部分，全面風(fēng)險(xiǎn)管理是個(gè)系統(tǒng)過(guò)程，內(nèi)部審計(jì)在企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)控制中的作用是不可或缺的，其職能只要體現(xiàn)在對(duì)風(fēng)險(xiǎn)管理的再監(jiān)控活動(dòng)中，同時(shí)進(jìn)一步鞏固和加強(qiáng)公司全面風(fēng)險(xiǎn)管理體系的建設(shè)。

（二）完善審計(jì)人員專業(yè)結(jié)構(gòu)，充實(shí)內(nèi)部審計(jì)人員隊(duì)伍

內(nèi)部審計(jì)要想有效參與公司業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)控制，審計(jì)人員還應(yīng)吸收具有風(fēng)險(xiǎn)管理、信息技術(shù)、法律、金融等專業(yè)知識(shí)背景的人員，充實(shí)內(nèi)部審計(jì)人員的專業(yè)知識(shí)結(jié)構(gòu)，進(jìn)而能夠有效利用信息技術(shù)等手段創(chuàng)新審計(jì)方法，拓寬審計(jì)思路。

篇3

姚軍,自2008年10月和2003年9月,分別出任中國(guó)平安董事會(huì)秘書(shū)及首席律師,并于2007年4月兼任公司法律事務(wù)部總經(jīng)理,于2004年6月至2008年5月間出任聯(lián)席秘書(shū)。姚軍是特許秘書(shū)及行政人員公會(huì)資深會(huì)員(FCIS)和香港特許秘書(shū)公會(huì)資深會(huì)員(FCS),并獲得北京大學(xué)法學(xué)碩士學(xué)位。

姚軍認(rèn)為董秘首先要保證公司董事會(huì)的運(yùn)作在程序上合法合規(guī),“任何決策,不論多么英明,我都要保證它在程序上必須是沒(méi)有瑕疵的?！?/p>

北大法學(xué)院出身的姚軍看起來(lái)是一個(gè)非常內(nèi)斂的人,說(shuō)話的時(shí)候不溫不火。不事張揚(yáng)卻又不可小視。姚軍形容自己不是特別外向,也不是非常內(nèi)向?！皯?yīng)當(dāng)是比較中性一點(diǎn)的性格吧!”姚軍將自己說(shuō)話時(shí)所表現(xiàn)出來(lái)的謹(jǐn)慎歸結(jié)到他的法律背景。

2003年姚軍剛來(lái)到平安的時(shí)候,平安的法律工作人員還散布在各相關(guān)的業(yè)務(wù)部門(mén),這之后,平安成立了法律事務(wù)部,并因此形成了規(guī)范的法律制度?，F(xiàn)在,公司在各條線上都有明確的法律制度,這種制度既有風(fēng)險(xiǎn)的管理又有和業(yè)務(wù)合作的服務(wù),兼具服務(wù)性和管理性。通過(guò)這些法律制度的形成和人員的儲(chǔ)備,逐漸使公司的風(fēng)險(xiǎn)管理在法律層面走上了一個(gè)新的臺(tái)階。而姚軍所率領(lǐng)的公司律師團(tuán)隊(duì)也先后榮獲《亞洲法律》雜志評(píng)選的十佳中國(guó)公司律師團(tuán)隊(duì)和由中央人民廣播電臺(tái)與北大法學(xué)院合作評(píng)選的中國(guó)上市公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理金獎(jiǎng),同時(shí)也是唯一的一個(gè)金獎(jiǎng)。這些令姚軍感到非常欣慰。對(duì)公司的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行有效的管理,在姚軍看來(lái)是他工作的重中之重。

姚軍認(rèn)為,一個(gè)好的律師團(tuán)隊(duì)對(duì)于一個(gè)大型企業(yè)來(lái)說(shuō) ,是非常重要的。公司現(xiàn)在的律師團(tuán)隊(duì)分布于全國(guó),大概有兩百二三十人。公司對(duì)外的法律文件都是要經(jīng)過(guò)律師團(tuán)隊(duì)審核把關(guān),經(jīng)由電腦設(shè)置的精密流程如果沒(méi)有法律的審核則根本走不下去,從而對(duì)公司的風(fēng)險(xiǎn)控制起到了很好的作用。

首席律師姚軍,一旦身份轉(zhuǎn)到董秘的角色,也就不可避免地打上了法律的烙印,這也是公司之福。他給自己認(rèn)定的就是董秘首先要保證公司董事會(huì)的運(yùn)作在程序上合法合規(guī),包括保證董事的知情權(quán)、有合理的知情時(shí)間以及應(yīng)當(dāng)知情的內(nèi)容,這樣才能保證董事會(huì)的召開(kāi)、召集,才可以保證信息披露的充分時(shí)間,保證整個(gè)決策程序完全按照法律法規(guī)及公司章程來(lái)執(zhí)行。姚軍特別強(qiáng)調(diào)程序,他認(rèn)為,“任何決策,不論多么英明,我都要保證它在程序上必須是沒(méi)有瑕疵的?！?/p>

篇4

1.企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的特點(diǎn)

1.1企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的特點(diǎn)

（1）風(fēng)險(xiǎn)根源的確定性

企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的原因，歸根結(jié)底都是因?yàn)槠髽I(yè)沒(méi)有按照法律的規(guī)定來(lái)行事：在主動(dòng)型法律風(fēng)險(xiǎn)，原因?yàn)槠髽I(yè)沒(méi)有按照法律規(guī)定履行其應(yīng)盡的義務(wù)，包括對(duì)國(guó)家的義務(wù)、對(duì)社會(huì)的義務(wù)、對(duì)直接關(guān)系人的義務(wù)等等；在被動(dòng)型法律風(fēng)險(xiǎn)，則是因?yàn)槠髽I(yè)沒(méi)有根據(jù)法律的規(guī)定來(lái)行使其權(quán)利，采取有效措施保護(hù)自身的合法權(quán)益，包括對(duì)政府的權(quán)利、對(duì)交易相對(duì)人的權(quán)利，對(duì)受其管理者的權(quán)利等等。

（2）風(fēng)險(xiǎn)范圍的廣泛性

法律調(diào)整著社會(huì)生活的各個(gè)方面，每個(gè)社會(huì)主體從孕育到消亡過(guò)程中的每一個(gè)行為都受到法律規(guī)范的調(diào)整，因而，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)可能發(fā)生于企業(yè)的各個(gè)階段上：設(shè)立籌備階段、設(shè)立中、運(yùn)營(yíng)中、終止清算階段；也可能發(fā)生于企業(yè)的各個(gè)行為中：生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、管理、投資等

（3）損害結(jié)果表現(xiàn)形式的特定性

企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)造成的損害結(jié)果其表現(xiàn)形式是特定的。在主動(dòng)型法律風(fēng)險(xiǎn)中，其損害結(jié)果表現(xiàn)為：刑事責(zé)任，例如企業(yè)因違反刑法而受到刑事制裁；行政責(zé)任，例如企業(yè)因違反勞動(dòng)法規(guī)而受到行政處罰；民事責(zé)任，例如企業(yè)因侵犯他人權(quán)利而承擔(dān)賠償責(zé)任。在被動(dòng)型法律風(fēng)險(xiǎn)中，則主要表現(xiàn)為合法權(quán)益的喪失，例如撤銷(xiāo)權(quán)的喪失、經(jīng)濟(jì)利益減少等等。

（4）風(fēng)險(xiǎn)的可預(yù)見(jiàn)性

我國(guó)屬于成文法國(guó)家，何種行為是法律允許的，何種行為是法律禁止的，何種行為是法律鼓勵(lì)的，都有明文規(guī)定，企業(yè)的行為將產(chǎn)生何種后果在行為之時(shí)就是可以預(yù)見(jiàn)到的；企業(yè)在合法權(quán)益受到他人侵害時(shí)可以采取何種救濟(jì)途徑也是有法律指引的，故而所有的企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)都是可預(yù)見(jiàn)的。

（5）風(fēng)險(xiǎn)的終極性

企業(yè)除了面臨法律風(fēng)險(xiǎn)，還存在諸如自然風(fēng)險(xiǎn)、社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、管理風(fēng)險(xiǎn)等等其他種類的風(fēng)險(xiǎn)，風(fēng)險(xiǎn)一旦通過(guò)誘因被促發(fā)，則必定會(huì)對(duì)企業(yè)的權(quán)利義務(wù)重新洗牌，而權(quán)利義務(wù)是法律的調(diào)整對(duì)象，故而這些風(fēng)險(xiǎn)最終都將轉(zhuǎn)化為法律風(fēng)險(xiǎn)。

在這之中，風(fēng)險(xiǎn)范圍的廣泛性、損害結(jié)果表現(xiàn)形式的特定性、終極性，決定了企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范和控制的必要性；風(fēng)險(xiǎn)根源的確定性和可預(yù)見(jiàn)性，決定了對(duì)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防范和控制的可能性。

2.防范法律風(fēng)險(xiǎn)的重要性

2.1構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制是增強(qiáng)企業(yè)依法經(jīng)營(yíng)能力和水平的重要手段。從某種程度上講，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是法制經(jīng)濟(jì)。我國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)已經(jīng)逐步完善，作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體的企業(yè)必須依法經(jīng)營(yíng)和管理，依法開(kāi)展各種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，這是對(duì)企業(yè)的基本要求。如果企業(yè)沒(méi)有專門(mén)的法律人才，就有可能會(huì)因自己不懂法，而承擔(dān)法律責(zé)任或蒙受經(jīng)濟(jì)損失。例如盲目擔(dān)保、合同詐騙、債務(wù)拖欠等等。

2.2日益嚴(yán)重的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境決定了企業(yè)建立法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制的緊迫性。在我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制逐步完善和我國(guó)加入世界貿(mào)易組織的大背景下，國(guó)內(nèi)外市場(chǎng)逐步走向融合，市場(chǎng)的法制環(huán)境更加多樣復(fù)雜，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)日益激烈。市場(chǎng)環(huán)境的變化給企業(yè)帶來(lái)更多投資機(jī)會(huì)的同時(shí)，也給企業(yè)帶來(lái)了更多的法律風(fēng)險(xiǎn)。防范和化解法律風(fēng)險(xiǎn)是我國(guó)企業(yè)適應(yīng)市場(chǎng)環(huán)境變化、爭(zhēng)取市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)的一項(xiàng)基本工程。

2.3有效防范企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)是我國(guó)企業(yè)改革和發(fā)展的有力保障。企業(yè)在改革和發(fā)展中的各種行為，例如改制、并購(gòu)重組、對(duì)外投資、契約合同和產(chǎn)銷(xiāo)行為等等都存在不同程度的法律風(fēng)險(xiǎn)。這些法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，有些會(huì)使企業(yè)遭受重大的經(jīng)濟(jì)損失，有的會(huì)使企業(yè)承擔(dān)民事法律責(zé)任甚至是刑事責(zé)任。因此，構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的防范機(jī)制是企業(yè)改革和發(fā)展的有力保障。

2.4構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制是增強(qiáng)我國(guó)企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)能力的重要途徑。面對(duì)國(guó)內(nèi)、國(guó)外兩個(gè)市場(chǎng)、兩種資源，“走出去”是我國(guó)企業(yè)發(fā)展的戰(zhàn)略目標(biāo)。而“走出去”給我們帶來(lái)高回報(bào)的同時(shí)，也伴隨著更多的法律風(fēng)險(xiǎn)。了解和熟悉被投資國(guó)的法律環(huán)境，重視和加強(qiáng)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范，才能進(jìn)一步提升我國(guó)企業(yè)在國(guó)內(nèi)、國(guó)際市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)能力。

3.建立企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制

3.1法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制的模式選擇

1.縱向集中模式。也叫派駐制，在此模式下，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范由企業(yè)班子成員、企業(yè)法律顧問(wèn)、全體員工共同參與。公司總部總法律顧問(wèn)全面負(fù)責(zé)公司的法律風(fēng)險(xiǎn)防范工作，領(lǐng)導(dǎo)公司法律事務(wù)機(jī)構(gòu)工作。其分、子公司法律機(jī)構(gòu)由總公司總部統(tǒng)一設(shè)立，法律機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人員由總部委派。分、子公司法律事務(wù)機(jī)構(gòu)直接向總公司法律事務(wù)機(jī)構(gòu)報(bào)告工作并對(duì)其負(fù)責(zé)。

2.橫向分散模式。在此模式下，由于具體業(yè)務(wù)流程和管理方式不同，法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制建設(shè)因地制宜，突出特色，講求實(shí)效。企業(yè)的每一業(yè)務(wù)領(lǐng)域以及分、子公司都分別配有法律顧問(wèn)，法律顧問(wèn)直接受分管業(yè)務(wù)的副總經(jīng)理或分、子公司總經(jīng)理領(lǐng)導(dǎo)，而不是受總法律顧問(wèn)或總部法律事務(wù)機(jī)構(gòu)的直接領(lǐng)導(dǎo)。

3.2建立企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制的重點(diǎn)

1.完善企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范的制度體系

建立一套合法、實(shí)用、規(guī)范的企業(yè)規(guī)章制度，使人們有所遵

循，工作有程序，辦事有標(biāo)準(zhǔn)，從人治走向法治，建立重大決策法律論證制度。企業(yè)應(yīng)在對(duì)外投資、產(chǎn)權(quán)交易、企業(yè)改制、融資擔(dān)保等重大決策上建立一套可行完備的法律論證制度， 強(qiáng)制推行重大決策法律論證程序， 避免重大決策失誤。同時(shí)，一個(gè)企業(yè)制度的出臺(tái)， 必須嚴(yán)格按照一定的程序來(lái)進(jìn)行， 確保企業(yè)規(guī)章制度的規(guī)范性、實(shí)用性。

2.健全企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范的組織體系

企業(yè)建立完善的法律風(fēng)險(xiǎn)組織體系是搞好企業(yè)法制工作，保證企業(yè)依法經(jīng)營(yíng)管理的組織保障。建立訴訟風(fēng)險(xiǎn)管理組織， 確立訴訟風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警體系。企業(yè)應(yīng)逐步建立由企業(yè)主要負(fù)責(zé)人領(lǐng)導(dǎo)、總法律顧問(wèn)牽頭、法律部門(mén)與業(yè)務(wù)部門(mén)共同參與的法律風(fēng)險(xiǎn)防范組織模式和工作機(jī)制，從而保證企業(yè)的研發(fā)生產(chǎn)、基礎(chǔ)管理、對(duì)外投資、合同交易、市場(chǎng)拓展、勞動(dòng)用工等各項(xiàng)活動(dòng)都能?chē)?yán)格依法運(yùn)作。

3.建立企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范的工作流程。

企業(yè)可根據(jù)法律風(fēng)險(xiǎn)防范的基本環(huán)節(jié)，建立快捷、有效的工作流程。定期評(píng)估法律風(fēng)險(xiǎn)，并根據(jù)內(nèi)外部環(huán)境的變化，及時(shí)調(diào)整法律風(fēng)險(xiǎn)防范工作方案，實(shí)行動(dòng)態(tài)管理：第一，廣泛收集相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)信息；第二，清理排查法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)；第三，對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)定期進(jìn)行評(píng)估；第四，分類處理法律風(fēng)險(xiǎn)；第五，總結(jié)效果。

篇5

從金融控股公司的類型來(lái)看，國(guó)際上主要存在兩種發(fā)展模式：

1.純粹性的金融控股公司﹙PureFinancialHoldingCompany﹚其主要特征為：金融控股公司的母公司僅僅是公司經(jīng)營(yíng)策略的決策者，負(fù)責(zé)從事投資運(yùn)作和產(chǎn)權(quán)管理，本身不從事具體的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，通過(guò)收購(gòu)、兼并、轉(zhuǎn)讓和對(duì)子公司的控制權(quán)，達(dá)到控制其重大決策和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的目的［2］。這一模式的典型代表為：美國(guó)的花旗集團(tuán)、中國(guó)的平安集團(tuán)和臺(tái)灣地區(qū)的金融控股公司。

2.經(jīng)營(yíng)性的金融控股公司﹙OperatingFinancialHoldingCompany﹚其主要特征為：金融控股公司的母公司不僅擁有自己特有的經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域，而且通過(guò)控制股份的方式影響金融子公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。其中經(jīng)營(yíng)性的金融控股公司又可以劃分為兩種模式，即全能銀行的模式和母子公司的模式。全能銀行模式既可以直接從事全方位的金融業(yè)務(wù)，又可以通過(guò)所控股的金融機(jī)構(gòu)從事專業(yè)化的金融業(yè)務(wù)。母子公司的模式是指母公司除了從事一定范圍的金融業(yè)務(wù)外，還通過(guò)控股從事其他金融業(yè)務(wù)，如：工業(yè)、商業(yè)、貿(mào)易、建筑、運(yùn)輸?shù)龋哂械湫痛淼挠⒌聝蓢?guó)的金融控股集團(tuán)。

3.管理型的金融控股公司﹙AdministeringFinancialHoldingCompany﹚其主要特征為：金融控股公司的母公司在投資設(shè)立金融子公司的同時(shí)，又投資設(shè)立了若干個(gè)金融機(jī)構(gòu)，投資控股管理業(yè)務(wù)集中委托于金融控股公司的子公司進(jìn)行管理，而金融控股公司和下屬若干個(gè)金融機(jī)構(gòu)之間并沒(méi)有直接的股權(quán)關(guān)系，嚴(yán)格意義上他們都是母公司并列投資的兩類公司。重組后的中信集團(tuán)就是這種模式，2011年12月，中信集團(tuán)整體改制并更名為“中國(guó)中信集團(tuán)有限公司”，中信集團(tuán)將其子公司金融機(jī)構(gòu)的管理權(quán)限委托給金融控股公司，但他們之間沒(méi)有嚴(yán)格的股權(quán)結(jié)構(gòu)、管權(quán)關(guān)系、資本紐帶，具有靈活運(yùn)作的管理模式特征。

臺(tái)灣地區(qū)《金融控股公司法》的立法現(xiàn)狀

﹙一﹚臺(tái)灣《金融控股公司法》的立法背景

在加入世界貿(mào)易組織和金融自由化進(jìn)程的推動(dòng)下，臺(tái)灣地區(qū)財(cái)政部于2001年初開(kāi)始進(jìn)行多項(xiàng)金融改革，同年立法院于6月陸續(xù)制定并修訂了6部金融法律法規(guī)，包括《金融控股公司法》、《金融重建基金設(shè)置及管理?xiàng)l例》、《存款保險(xiǎn)條例》、《營(yíng)業(yè)稅法》、《票券金融管理法》以及《保險(xiǎn)法》［3］。其中《金融控股公司法》的頒布，確立了金融控股公司的法律地位，并為臺(tái)灣金融機(jī)構(gòu)從事跨業(yè)經(jīng)營(yíng)、擴(kuò)大金融版圖、提升金融機(jī)構(gòu)的競(jìng)爭(zhēng)力提供了制度的保障。實(shí)踐證明，在臺(tái)灣規(guī)模最大的十家企業(yè)中，有九家是金融控股公司。從整體上看，臺(tái)灣《金融控股公司法》的頒布和實(shí)施，有利于整合當(dāng)?shù)胤稚⒌慕鹑谫Y源和分割的金融市場(chǎng)，有利于優(yōu)化各子公司的資源、降低經(jīng)營(yíng)成本，提高服務(wù)品質(zhì)，從而體現(xiàn)股權(quán)的集中化、組織的大型化和經(jīng)營(yíng)的多元化，更好的提升公司整體經(jīng)營(yíng)的績(jī)效。

﹙二﹚臺(tái)灣《金融控股公司法》的主要結(jié)構(gòu)

縱觀臺(tái)灣地區(qū)2001年6月出臺(tái)的《金融控股公司法》，共六章，69條。第一章為總則，主要包括金融控股公司的立法目的、設(shè)立金融控股公司的條件、金融控股公司主要子公司的定義規(guī)范、設(shè)立方式等；第二章為轉(zhuǎn)換及分割，主要包括金融控股公司的營(yíng)業(yè)讓與、股份轉(zhuǎn)換、簡(jiǎn)易合并及公司分割規(guī)定；第三章為業(yè)務(wù)及財(cái)務(wù)，是本部法律的核心，主要規(guī)定了金融控股公司的業(yè)務(wù)范圍、金融控股公司轉(zhuǎn)投資的原則、資金的運(yùn)用、資本適足性、共同營(yíng)銷(xiāo)以及利害關(guān)系人交易等問(wèn)題；第四章為監(jiān)督，主要包括建立金融控股公司的內(nèi)部控制制度、維持子公司健全經(jīng)營(yíng)、增資協(xié)助銀行保險(xiǎn)及證券子公司責(zé)任的規(guī)定；第五章為罰則，其處罰方式包括對(duì)金融控股公司的糾正及罰則，對(duì)公司負(fù)責(zé)人員及職員的民刑事責(zé)任等；第六章為附則，主要規(guī)定不適用該法的調(diào)整期間。

﹙三﹚臺(tái)灣《金融控股公司法》的主要內(nèi)容

臺(tái)灣《金融控股公司法》的特點(diǎn)主要內(nèi)容體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：第一，有關(guān)金融控股公司投資子公司的規(guī)定。根據(jù)臺(tái)灣《金融控股公司法》第36條第1項(xiàng)的規(guī)定，臺(tái)灣地區(qū)金融控股公司業(yè)務(wù)以投資及對(duì)被投資事業(yè)的管理為限，除此之外，不得經(jīng)營(yíng)任何金融商業(yè)活動(dòng)。因此臺(tái)灣的金融控股公司屬于純粹控股公司。根據(jù)臺(tái)灣《金融控股公司法》的規(guī)定，從金融控股公司投資的目的角度不同可將金融控股公司分為四類，第一類為長(zhǎng)期投資金融相關(guān)事業(yè)并將其納入為子公司，第二類為非金融相關(guān)事業(yè)的投資，第三類為短期資金的運(yùn)用，第四類為不動(dòng)產(chǎn)投資。為了規(guī)范金融控股公司以更透明、公平、合理的方式進(jìn)行并購(gòu)，臺(tái)灣地區(qū)又于2010年12月31日了《金融控股公司投資管理辦法》，該辦法的重點(diǎn)體現(xiàn)以下幾個(gè)方面在：1.首次投資金融控股公司、銀行、保險(xiǎn)公司、證券商應(yīng)取得控制性持股，臺(tái)灣的控制性持股的比例原則上是在25%以上。2.金融控股公司申請(qǐng)投資時(shí)，應(yīng)檢附表格及相關(guān)書(shū)件，包括購(gòu)足股份計(jì)劃書(shū)和整并方案。

3.金融控股公司的關(guān)系企業(yè)投資時(shí)，應(yīng)由其代為申請(qǐng)核準(zhǔn)，這是向主管機(jī)關(guān)進(jìn)行申請(qǐng)的嚴(yán)格要求。4.金融控股公司應(yīng)建立被投資事業(yè)的投資管理和風(fēng)險(xiǎn)控管機(jī)制，并應(yīng)確保于所核準(zhǔn)投資的范圍內(nèi)進(jìn)行投資，不得偏離本行業(yè)。第二，有關(guān)金融控股公司運(yùn)營(yíng)架構(gòu)的法律規(guī)制。從臺(tái)灣金融控股公司的模式來(lái)看，其運(yùn)營(yíng)架構(gòu)主要可以區(qū)分為兩種：分別為策略規(guī)劃管理模式和策略控管模式。其中，策略規(guī)劃管理模式主要傾向由總公司集中化管理，再結(jié)合其他金融相關(guān)事業(yè)和創(chuàng)業(yè)投資。追求的是內(nèi)部子公司的協(xié)調(diào)與管控，強(qiáng)調(diào)長(zhǎng)期競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。策略控管模式傾向于子公司負(fù)責(zé)規(guī)劃及建議，由總公司檢視并附加價(jià)值的建議。追求的是長(zhǎng)期績(jī)效與短期績(jī)效的均衡發(fā)展。第三，有關(guān)金融控股公司風(fēng)險(xiǎn)防范的法律規(guī)制。臺(tái)灣《金融控股公司法》第37條第1項(xiàng)規(guī)定：金融控股公司可以向主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)核準(zhǔn)投資法定業(yè)務(wù)以外的其他事業(yè)，但不得參與該業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)。而金融控股公司對(duì)前述其他業(yè)務(wù)的投資金額，不得超過(guò)該被投資業(yè)務(wù)已發(fā)行股份總數(shù)或?qū)嵤召Y本總額的5%；其投資總額不得超過(guò)金融控股公司實(shí)收資本總額的15%。2009年1月修正后的金融控股公司法，為了考慮到凈值較能反映公司實(shí)際經(jīng)驗(yàn)狀況，修正金融控股公司對(duì)金融相關(guān)業(yè)務(wù)以外的投資總額計(jì)算方式，由現(xiàn)行以金融控股公司的實(shí)收總額，改為以其凈值為計(jì)算基礎(chǔ)，并刪除了“但不得參與該事業(yè)的經(jīng)營(yíng)”的內(nèi)容，規(guī)范了金融控股公司對(duì)第1項(xiàng)其他業(yè)務(wù)的投資總額為：不得超過(guò)金融控股公司凈值的15%。另外，臺(tái)灣《金融控股公司法》第37條第4項(xiàng)有關(guān)持股比率的規(guī)定為，金融控股公司對(duì)其他業(yè)務(wù)的持股比率，不得超過(guò)該被投資事業(yè)已發(fā)行有表決權(quán)股份總數(shù)的5%。此外，為了有效分散金融控股集團(tuán)的投資風(fēng)險(xiǎn)，其《金融控股公司法》第37條第5項(xiàng)規(guī)定：對(duì)金融控股公司及其子公司有關(guān)其他事業(yè)的持股合計(jì)，原則上不得超過(guò)該被投資事業(yè)已發(fā)行有表決權(quán)股份總數(shù)的15%的限制。第四，有關(guān)金融控股公司的監(jiān)管問(wèn)題。在監(jiān)管方面，臺(tái)灣地區(qū)于2004年7月1日公布的《金融監(jiān)管管理委員會(huì)組織法》，標(biāo)志其金融監(jiān)管方式已由多元監(jiān)管轉(zhuǎn)變?yōu)橐辉O(jiān)管。目前，臺(tái)灣設(shè)立為其主要的監(jiān)管機(jī)關(guān)，在內(nèi)有銀行局、保險(xiǎn)局、證券期貨局、檢查局分別負(fù)責(zé)不同的權(quán)責(zé)。在機(jī)制統(tǒng)一的前提下，各職權(quán)相互合作，與將職權(quán)分屬于不同機(jī)關(guān)或機(jī)構(gòu)來(lái)說(shuō)，是一種金融監(jiān)管上的進(jìn)步。

我國(guó)大陸地區(qū)《金融控股公司法》的立法困境

﹙一﹚金融控股公司的法律地位不明確

目前，針對(duì)金融控股公司的監(jiān)管法律規(guī)范主要有《中國(guó)人民銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《公司法》、《商業(yè)銀行法》、《證券法》和《保險(xiǎn)法》，然而這些按照機(jī)構(gòu)屬性和行業(yè)類型為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)的立法將金融控股公司排除在金融監(jiān)管體系之外。此外，雖然國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)的規(guī)章：在一定程度上起到了規(guī)范金融控股公司運(yùn)行的作用，如《保險(xiǎn)資金運(yùn)用管理辦法》、《關(guān)于保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)投資商業(yè)銀行股權(quán)的通知》、《商業(yè)銀行設(shè)立基金管理公司試點(diǎn)管理辦法》、《商業(yè)銀行中間業(yè)務(wù)規(guī)定》、《證券公司股票質(zhì)押貸款管理辦法》、《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)管理辦法》等，但這些規(guī)定，均沒(méi)有明確金融控股公司或金融集團(tuán)的法律地位，可以說(shuō)目前為止，法律層面上對(duì)金融控股公司的系統(tǒng)界定尚未形成。

﹙二﹚金融控股公司的風(fēng)險(xiǎn)較大

在現(xiàn)行的法律框架之下，金融控股公司還面臨著難以避免的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。這些風(fēng)險(xiǎn)概括起來(lái)主要有：關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險(xiǎn)、資本重復(fù)計(jì)算的風(fēng)險(xiǎn)、系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)以及壟斷的風(fēng)險(xiǎn)等。首先，關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)是金融控股公司所面臨的最大的風(fēng)險(xiǎn)，通常表現(xiàn)為金融控股集團(tuán)成員之間的交叉持股、交易往來(lái)、互相擔(dān)保和抵押、以及為了避稅和逃避監(jiān)管而相互轉(zhuǎn)移利潤(rùn)等，金融控股公司存在的意義在于通過(guò)公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)與合作關(guān)系的協(xié)同效應(yīng)，來(lái)降低公司的運(yùn)營(yíng)成本、增加盈利，從而提高經(jīng)營(yíng)管理效率。然而一旦母公司之間的資金與經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生的關(guān)聯(lián)交易過(guò)度，任何一個(gè)環(huán)節(jié)出現(xiàn)問(wèn)題又無(wú)法抵御這種風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，集團(tuán)的正常經(jīng)營(yíng)必然會(huì)受到一定的影響。這些風(fēng)險(xiǎn)如果缺乏完善的內(nèi)控機(jī)制，常常會(huì)形成控股公司內(nèi)部的暴險(xiǎn)，并最終危及整個(gè)集團(tuán)的經(jīng)營(yíng)安全。

其次，資本金制度是世界各國(guó)公司法的核心內(nèi)容，是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的基礎(chǔ)，資本確定原則、資本維持原則和資本不變?cè)瓌t被譽(yù)為公司法的“三大法則”，其目的就是對(duì)債權(quán)人利益的保障。然而由于金融控股公司的組織形式和運(yùn)營(yíng)機(jī)制，增加了金融控股公司重復(fù)計(jì)算資本的風(fēng)險(xiǎn)。基于金融業(yè)務(wù)的共性，金融控股公司的每種業(yè)務(wù)都會(huì)以自有資本或資金的某個(gè)財(cái)務(wù)乘數(shù)進(jìn)行，但與單一業(yè)務(wù)的金融企業(yè)不同的是，金融控股公司通過(guò)資本以資金的運(yùn)作，可能會(huì)產(chǎn)生比單個(gè)金融機(jī)構(gòu)更大的杠桿乘數(shù)效應(yīng)，在這種情況下，如果資本或資金出現(xiàn)問(wèn)題，就會(huì)直接影響金融控股公司的正常經(jīng)營(yíng)，甚至導(dǎo)致流動(dòng)性衰竭而破產(chǎn)。

第三，金融控股公司因其占有的金融資源龐大，在各種金融業(yè)務(wù)中其系統(tǒng)性潛在的風(fēng)險(xiǎn)危害較大。由于金融控股公司所控制的金融資源占據(jù)了金融和經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的絕大部分，同時(shí)金融控股公司在銀行和產(chǎn)業(yè)之間建立的聯(lián)系也較為緊密，所以當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)可能導(dǎo)致金融控股集團(tuán)的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)由于金融監(jiān)管體系的不完善，在金融控股公司委托關(guān)系中，可能會(huì)導(dǎo)致委托人和受益人的利益難以保護(hù)。第四，就金融控股公司而言，由于其具有資金、規(guī)模、技術(shù)和人才等方面的協(xié)同優(yōu)勢(shì)，極易可能通過(guò)協(xié)議等方式，利用其優(yōu)勢(shì)地位限制、排擠或妨礙其他競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手進(jìn)入市場(chǎng)，從而在某一局部市場(chǎng)或某些行業(yè)中形成壟斷。例如：對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)提供低于市場(chǎng)標(biāo)準(zhǔn)的優(yōu)惠貸款或要求其客戶購(gòu)買(mǎi)關(guān)聯(lián)企業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)即“搭售”行為作為取得信貸資金的前提條件。

﹙三﹚金融控股公司的監(jiān)管主體缺位

在我國(guó)目前“三足鼎立”的分業(yè)監(jiān)管模式下，銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)分別對(duì)其各行業(yè)負(fù)責(zé)監(jiān)管，但對(duì)于金融控股公司缺乏明確的法律規(guī)定，難以形成有效的監(jiān)管體系。根據(jù)《在金融監(jiān)管方面分工合作的備忘錄》中的解釋，對(duì)金融控股公司的監(jiān)管采取主監(jiān)管的模式，但對(duì)于如何鑒定金融控股公司的性質(zhì)，監(jiān)管部門(mén)在監(jiān)管過(guò)程中的協(xié)商問(wèn)題均沒(méi)有具體的規(guī)定。同時(shí)，該備忘錄從法律淵源上既不屬于法規(guī)，也不屬于行政規(guī)章，因此法律層級(jí)較低，其所確立的金融協(xié)調(diào)制度在平級(jí)的三大監(jiān)管部門(mén)之間難以形成有效的約束力。

臺(tái)灣《金融控股公司法》對(duì)大陸的啟示

﹙一﹚制定專項(xiàng)法規(guī)，明確金融控股公司的法律地位

縱觀世界各國(guó)有關(guān)金融控股公司的規(guī)制，均是采取立法先行的方式保證金融控股公司在法律的框架下穩(wěn)健推進(jìn)，完善的法律制度不僅能夠防止投機(jī)違規(guī)行為的發(fā)生，而且能有效地降低風(fēng)險(xiǎn)因此，在借鑒臺(tái)灣地區(qū)立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，我國(guó)大陸地區(qū)應(yīng)當(dāng)盡快制定專門(mén)的《金融控股公司法》在立法過(guò)程中，要重點(diǎn)注意以下幾個(gè)方面：首先應(yīng)該修改現(xiàn)有法規(guī)的相關(guān)條款，如在我國(guó)的《公司法》對(duì)各種類型的控股公司做出補(bǔ)充規(guī)定，在整合各個(gè)法規(guī)的基礎(chǔ)上，協(xié)調(diào)《金融控股公司法》與現(xiàn)行的《商業(yè)銀行法》、《證券法》、《保險(xiǎn)法》和《信托法》等相關(guān)法律的關(guān)系，從而減少立法與現(xiàn)有法規(guī)的沖突，達(dá)到與整個(gè)金融體系相協(xié)調(diào)的作用。同時(shí)在立法時(shí)應(yīng)著重解決三個(gè)方面的問(wèn)題：其一，界定金融控股公司的概念和法律地位。借鑒臺(tái)灣地區(qū)《金融控股公司法》的規(guī)定，若采取金融控股公司的立法模式，對(duì)照臺(tái)灣限定金融控股公司的投資對(duì)象的限定，必須是以銀行、保險(xiǎn)公司或證券商為限，并不包括證券投資信托公司、證券金融公司、期貨商以及信托業(yè)等其他金融事業(yè)。其次，規(guī)范金融控股公司的內(nèi)部法律關(guān)系。包括母公司與子公司之間的控股關(guān)系以及相互持股產(chǎn)生的債務(wù)問(wèn)題、對(duì)外擔(dān)保問(wèn)題等。其三，對(duì)金融控股公司的市場(chǎng)準(zhǔn)入和退出的規(guī)定。以兆豐金融控股股份有限公司投資臺(tái)灣企銀為例，因兆豐金融控股股份有限公司未依核準(zhǔn)期限完成處分臺(tái)灣中小企業(yè)銀行持股，臺(tái)灣金管會(huì)對(duì)其做出停止并購(gòu)及相關(guān)處罰決定。在實(shí)踐中，金融投資控股公司的退出需要耗費(fèi)大量的人力、物力、財(cái)力，對(duì)于金控公司及被投資公司均有不利影響，因此，金融控股公司的退出機(jī)制應(yīng)成為立法不可忽視的環(huán)節(jié)。

﹙二﹚完善金融控股公司內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)管理制度

根據(jù)科斯的觀點(diǎn)：企業(yè)通過(guò)擴(kuò)大內(nèi)部交易使成本低于外部市場(chǎng)交易成本，因此大多數(shù)企業(yè)的活動(dòng)是通過(guò)其內(nèi)部機(jī)制完成，而不是通過(guò)與外部訂立契約來(lái)協(xié)調(diào)。如果將金融控股公司中母公司層面的風(fēng)險(xiǎn)防范看作是企業(yè)內(nèi)部交易，而子公司的風(fēng)險(xiǎn)防范看作是市場(chǎng)化交易，那么風(fēng)險(xiǎn)風(fēng)范通過(guò)子公司之間的契約實(shí)施將會(huì)成本過(guò)高，所以在母公司集團(tuán)內(nèi)部實(shí)施是最有效的形式。

首先，金融控股公司應(yīng)該建立完善的內(nèi)部控制體系。明確規(guī)定金融集團(tuán)下的銀行、證券、保險(xiǎn)等子公司之間的資金和業(yè)務(wù)的比例限制，可以借鑒臺(tái)灣相關(guān)立法的經(jīng)驗(yàn)，實(shí)現(xiàn)股權(quán)的多元化、分散化、合理化。合理配置母子公司董事會(huì)之間的權(quán)利以及董事會(huì)成員的比例，建立健全母子公司的董事會(huì)職能。同時(shí)建立公司的激勵(lì)制度，實(shí)現(xiàn)長(zhǎng)期激勵(lì)和短期激勵(lì)的平衡，另外還完善公司內(nèi)部的收入分配機(jī)制，設(shè)立榮譽(yù)激勵(lì)機(jī)制，通過(guò)以公司的股份或期權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)的方式，使高管人員的薪酬和公司的業(yè)績(jī)相掛鉤，避免經(jīng)理人的短期行為。其次，金融控股公司除了完善公司內(nèi)部治理機(jī)制外，還應(yīng)建立各個(gè)關(guān)聯(lián)公司之間有效的風(fēng)險(xiǎn)隔離機(jī)制。明確規(guī)定金融控股集團(tuán)下的銀行、證券、保險(xiǎn)等子公司之間的資金和業(yè)務(wù)的比例限制。各子公司必須有自己獨(dú)立的資本金、會(huì)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)、財(cái)務(wù)核算制度、管理隊(duì)伍等以防止風(fēng)險(xiǎn)在公司內(nèi)部的傳播。

特別是銀行類的子公司對(duì)金融集團(tuán)成員機(jī)構(gòu)的貸款和其他信用延期方面必須有嚴(yán)格的數(shù)量限制，同時(shí)還要防止銀行因過(guò)度借貸或購(gòu)買(mǎi)不良資產(chǎn)而直接承擔(dān)其相關(guān)證券部門(mén)的風(fēng)險(xiǎn)，此外，各金融控股公司的子公司必須保證決策上的自主性，使得金融控股公司只能通過(guò)股權(quán)的方式對(duì)各個(gè)子公司進(jìn)行管理，從而實(shí)現(xiàn)機(jī)構(gòu)分離、交易數(shù)額限制和業(yè)務(wù)形式限制等諸多方面的保證。

第三，加強(qiáng)信息披露制度。由于股權(quán)的相對(duì)集中，勢(shì)必要加強(qiáng)金融控股公司業(yè)務(wù)的透明度。通過(guò)建立信息披露制度，定期披露金融集團(tuán)的業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)交易情況和風(fēng)險(xiǎn)控制情況，提高公司內(nèi)部的風(fēng)險(xiǎn)管理水平。在具體操作中可以采取鼓勵(lì)的措施，對(duì)于能夠?qū)⑿畔⒄鎸?shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)披露的金融控股公司給與政策上的優(yōu)惠。第四，完善公司法人人格否認(rèn)制度。金融控股公司大多擁有兩個(gè)或兩個(gè)以上的金融子公司，控股公司可能利用、操作其子公司的破產(chǎn)來(lái)規(guī)避法律責(zé)任，應(yīng)當(dāng)根據(jù)我國(guó)《公司法》第20條的規(guī)定，引入公司法人人格否認(rèn)的理論，通過(guò)對(duì)控股股東身份的強(qiáng)調(diào)，明確金融控股公司在其子公司濫用法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人的利益時(shí)，作為母公司的金融控股公司將承擔(dān)連帶責(zé)任。第五，引入風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警機(jī)制。由于金融控股公司各子公司經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域的不同，因此導(dǎo)致各行業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的差異較大，從而帶來(lái)財(cái)務(wù)信息披露的風(fēng)險(xiǎn)，針對(duì)此情況可以借鑒臺(tái)灣地區(qū)的做法，引入風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警機(jī)制，從監(jiān)督大額內(nèi)部交易、防止集團(tuán)內(nèi)不良關(guān)聯(lián)交易以及金融控股的內(nèi)部控制等方面建立一整套風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警機(jī)制。

﹙三﹚立足本土發(fā)展現(xiàn)狀完備監(jiān)管體系

金融控股公司監(jiān)管模式的選擇是困擾金融控股公司立法的一大難題，從臺(tái)灣地區(qū)《金融控股公司法》的相關(guān)規(guī)定來(lái)看，以臺(tái)灣設(shè)立為其主要的監(jiān)管機(jī)關(guān)，在內(nèi)設(shè)有銀行局、保險(xiǎn)局、證券期貨局、檢查局分別負(fù)責(zé)不同的權(quán)責(zé)的傘式監(jiān)管模式［10］。因此，我國(guó)大陸地區(qū)可以一方面借鑒臺(tái)灣地區(qū)的傘型監(jiān)管模式，建立有絕對(duì)權(quán)威的主要監(jiān)管機(jī)構(gòu)，行使最終裁判權(quán)和規(guī)則制定權(quán)。另一方面加強(qiáng)監(jiān)管的合作，完善各監(jiān)管部門(mén)相互溝通的機(jī)制，協(xié)調(diào)對(duì)金融控股公司的監(jiān)管舉措。另外，監(jiān)管的內(nèi)容應(yīng)實(shí)施對(duì)整個(gè)控股公司的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管，首先應(yīng)嚴(yán)格規(guī)范金融控股公司的內(nèi)部交易，對(duì)內(nèi)部交易的種類、交易條件等做出限制性的規(guī)定。其次，對(duì)金融控股公司的資本充足率應(yīng)加以監(jiān)管。監(jiān)管的內(nèi)容包括控股公司本身的資本充足率、控股公司和其他持股公司的資本充足率。按照1999年由巴塞爾銀行監(jiān)管委員會(huì)等聯(lián)合的《對(duì)金融集團(tuán)的監(jiān)管原則》的相關(guān)規(guī)定，對(duì)避免資本重復(fù)計(jì)算、評(píng)估資本充足程度的基礎(chǔ)審慎法、基于風(fēng)險(xiǎn)的累積法和基于風(fēng)險(xiǎn)的扣減法，值得我國(guó)借鑒。第三，設(shè)置金融控股公司的準(zhǔn)入與退出機(jī)制。由于金融市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)較大，因此對(duì)于金融控股公司必須設(shè)立比一般金融機(jī)構(gòu)更為嚴(yán)格的市場(chǎng)準(zhǔn)入條件，金融控股公司的市場(chǎng)準(zhǔn)入實(shí)質(zhì)是對(duì)公司實(shí)體的資格審查，其設(shè)立條件應(yīng)該符合國(guó)家金融發(fā)展規(guī)劃和市場(chǎng)需求。在借鑒臺(tái)灣相關(guān)立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)改變以往我國(guó)對(duì)金融機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入審批標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一、審批權(quán)分散的現(xiàn)象，由法定監(jiān)管部門(mén)制定一系列明確的量化標(biāo)準(zhǔn)指標(biāo)，如資本總額及其計(jì)算辦法、資本充足率及其計(jì)算方法、經(jīng)營(yíng)管理能力以及對(duì)金融市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)程度和增進(jìn)公共利益的影響等。同時(shí)，對(duì)不符合條件的金融控股公司應(yīng)設(shè)置相應(yīng)的退出機(jī)制。沒(méi)有退出機(jī)制的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)是不完全的。當(dāng)金融集團(tuán)的經(jīng)營(yíng)狀況惡化時(shí)，監(jiān)管機(jī)構(gòu)可先行通過(guò)組織行業(yè)支持或提供央行貸款等方法，向一些出現(xiàn)危機(jī)且地位重要的控股集團(tuán)提供適當(dāng)?shù)脑乐褂捎诜种C(jī)構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)擴(kuò)大而導(dǎo)致母公司的破產(chǎn)。

結(jié)語(yǔ)

篇6

公司財(cái)務(wù)審計(jì)部工作總結(jié)

一、2019年度完成主要工作內(nèi)容

1、公司初建配合完成相關(guān)登記工作

配合公司綜合管理部完成公司注冊(cè)相關(guān)資料，公司取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，已完成工商注冊(cè)。完成公司基本帳戶、一般銀行帳戶開(kāi)立工作。按區(qū)稅務(wù)局要求完成稅務(wù)報(bào)道等相關(guān)工作。

2、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)核算管理方面工作

（1）按集團(tuán)等相關(guān)規(guī)定，財(cái)務(wù)審計(jì)部履行部門(mén)職責(zé)及工作內(nèi)容，從公司會(huì)計(jì)核算、資金、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)管理、融資、法律風(fēng)險(xiǎn)管理方面著手，草擬財(cái)務(wù)管理相關(guān)制度等14個(gè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、融資等相關(guān)制度。公司財(cái)務(wù)融資部相關(guān)制度已匯總綜合管理部，通過(guò)公司辦公會(huì)議審核通過(guò)。

（2）按集團(tuán)及公司實(shí)際情況完成對(duì)新入職財(cái)務(wù)人員進(jìn)行崗前培訓(xùn)。并按國(guó)家及集團(tuán)要求組織完成相關(guān)財(cái)務(wù)以及融資報(bào)表的對(duì)內(nèi)對(duì)外及時(shí)準(zhǔn)確報(bào)送。并按集團(tuán)財(cái)務(wù)管理部要求，配合成都華強(qiáng)事務(wù)所完成 2019年年度審計(jì)工作，并出具2019年年終審計(jì)報(bào)告。依審計(jì)報(bào)告數(shù)據(jù)保質(zhì)按時(shí)地開(kāi)展2019年財(cái)務(wù)決算工作。

（3）財(cái)務(wù)審計(jì)部在公司領(lǐng)導(dǎo)統(tǒng)一安排下，聯(lián)合公司各部門(mén)本著實(shí)事求是、積極穩(wěn)妥、短期和長(zhǎng)期利益相結(jié)合的原則，對(duì)2020年的業(yè)務(wù)進(jìn)行了認(rèn)真梳理、分析和討論，以業(yè)務(wù)預(yù)算、投資預(yù)算、資金預(yù)算和費(fèi)用預(yù)算為基礎(chǔ)，以利潤(rùn)預(yù)算為目標(biāo)，編制了2020年財(cái)務(wù)預(yù)算預(yù)案，并提交公司辦公會(huì)審議通過(guò)后提交集團(tuán)。

3、公司融資方面工作

（1）XXXXXXX公司啟動(dòng)項(xiàng)目專項(xiàng)債券XX億元融資工作。按計(jì)劃完成專項(xiàng)債券融資二書(shū)一案并向市發(fā)改委、市財(cái)政提交資料，目前已通過(guò)評(píng)審并入庫(kù)。集團(tuán)統(tǒng)一的項(xiàng)目方案調(diào)整，依據(jù)集團(tuán)財(cái)務(wù)融資要求，與銀行保持溝通，及時(shí)收集財(cái)政局融資信息，為公司工程項(xiàng)目推進(jìn)提供資金保證。

（2）目前與四家銀行進(jìn)行2020年項(xiàng)目貸等融資業(yè)務(wù)接觸，收集相關(guān)融資信息。并按相關(guān)規(guī)定進(jìn)行資金管理，為下一步工程項(xiàng)目及投資做好融資準(zhǔn)備。

4、法務(wù)、審計(jì)方面工作

（1）依據(jù)集團(tuán)統(tǒng)一規(guī)定，接合公司實(shí)際情況已制定公司法律事務(wù)管理相關(guān)制度、公司內(nèi)控內(nèi)審相關(guān)制度。

（2）按功能區(qū)相關(guān)采購(gòu)辦法選聘了公司常年法律顧問(wèn)，建立常年法律工作臺(tái)帳，加強(qiáng)公司各部門(mén)與法律工作聯(lián)系，保證公司法務(wù)事務(wù)合規(guī)合法地開(kāi)展工作。

（3）依據(jù)公司目前實(shí)際情況，建立合同履約臺(tái)帳，定期與公司各部門(mén)就合同履約情況進(jìn)行跟蹤檢查。

二、2020年計(jì)劃開(kāi)展主要工作內(nèi)容

XXXXXXX公司新成立，財(cái)務(wù)審計(jì)部部門(mén)新成員團(tuán)結(jié)合作，快速熟悉和適應(yīng)集團(tuán)財(cái)務(wù)管理方面的各項(xiàng)規(guī)定及要求，按時(shí)保質(zhì)完成各項(xiàng)報(bào)表報(bào)送工作。財(cái)務(wù)審計(jì)部成員將進(jìn)一步加強(qiáng)業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)，提高自身的業(yè)務(wù)技能，將知識(shí)更好地服務(wù)于公司業(yè)務(wù)，發(fā)揮財(cái)務(wù)審計(jì)部的職能，為公司決策提供高質(zhì)量的數(shù)據(jù)支持。202年計(jì)劃從以下方面更好地開(kāi)展工作：

1、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)核算管理方面工作

（1）繼續(xù)完善財(cái)務(wù)核算工作，按要求及時(shí)準(zhǔn)確完成財(cái)務(wù)核算稅收?qǐng)?bào)表對(duì)內(nèi)對(duì)外市財(cái)政、國(guó)資的報(bào)送工作。加強(qiáng)財(cái)務(wù)管理工作，為公司決策提供財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，保證公司資產(chǎn)保值增值。

（2）及時(shí)準(zhǔn)確完成公司納稅工作，按照稅務(wù)相關(guān)制度，依據(jù)公司實(shí)際業(yè)務(wù)情況，進(jìn)行科學(xué)納稅。

（3）加強(qiáng)公司財(cái)務(wù)檔案管理工作，按照會(huì)計(jì)檔案管理辦法，接合公司實(shí)際情況規(guī)范科學(xué)進(jìn)行會(huì)計(jì)檔案 歸案管理，保證財(cái)務(wù)相關(guān)資料合規(guī)合法、依據(jù)充分。

2、加強(qiáng)財(cái)務(wù)預(yù)算管理工作，

（1）嚴(yán)格履行公司預(yù)算管理要求，及時(shí)跟蹤預(yù)算開(kāi)支業(yè)務(wù)情況，并充分與各部門(mén)溝通，發(fā)現(xiàn)問(wèn)題及時(shí)向公司領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)，提出建議意見(jiàn)并落實(shí)公司領(lǐng)導(dǎo)制定的相關(guān)決議。

（2）按照相關(guān)制度要求及時(shí)報(bào)表更新預(yù)算執(zhí)行報(bào)表，做好分析總結(jié)工作，保證資金按預(yù)算計(jì)劃指標(biāo)運(yùn)行，保證資金使用的高效。

3、保證公司融資與項(xiàng)目進(jìn)度科學(xué)匹配

（1）與公司工程技術(shù)、合約部配合，按時(shí)保質(zhì)地完成相關(guān)報(bào)送融資方面報(bào)表工作。

（2）多維度的開(kāi)展公司融資工作，完成銀行的預(yù)期授信工作。著手與多方銀行以及金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行接洽，做好流動(dòng)貸款、項(xiàng)目貸款的準(zhǔn)備。

（3）據(jù)公司實(shí)際情況，與投資運(yùn)營(yíng)部配合，及時(shí)與各方股東溝通，合理安排股東注冊(cè)資本的實(shí)繳金額及期限；保證項(xiàng)目工程資金合理使用。

4、做好公司內(nèi)審風(fēng)控工作

（1）落實(shí)公司內(nèi)審風(fēng)控管理，依據(jù)相關(guān)制度，落實(shí)內(nèi)審的自查自糾工作，防范公司風(fēng)險(xiǎn)。

（2）配合集團(tuán)等各部門(mén)單位的審計(jì)工作，并按照審計(jì)后建議意見(jiàn)，進(jìn)一步規(guī)范完善制度相關(guān)改進(jìn)方案，保證公司運(yùn)營(yíng)工作高效健康。

（3）針對(duì)性地開(kāi)展專項(xiàng)內(nèi)審內(nèi)控工作，根據(jù)公司經(jīng)營(yíng)管理特點(diǎn)，就預(yù)算、內(nèi)控管理、經(jīng)濟(jì)責(zé)任考核等有針對(duì)性開(kāi)展工作，重點(diǎn)問(wèn)題重點(diǎn)突破。依照“審后要分析、審后要整改、審后要運(yùn)用”的原則，建立審計(jì)結(jié)果落實(shí)反饋制度，加強(qiáng)對(duì)審計(jì)意見(jiàn)落實(shí)情況的跟蹤，并定期組織開(kāi)展審計(jì)成果運(yùn)用執(zhí)行情況的檢查。加強(qiáng)審計(jì)人員培訓(xùn)，進(jìn)一步提高審計(jì)工作質(zhì)量。

篇7

關(guān)鍵詞：小額貸款公司 風(fēng)險(xiǎn) 監(jiān)管

一、小額貸款公司風(fēng)險(xiǎn)及監(jiān)管文獻(xiàn)綜述

國(guó)內(nèi)學(xué)者對(duì)小額信貸的研究主要有兩個(gè)方面：一是從經(jīng)濟(jì)學(xué)和金融學(xué)的視角進(jìn)行研究。如杜曉山和劉文璞的《小額信貸運(yùn)作及其原理》（上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社，2001）、何文廣和李莉莉的《正規(guī)金融機(jī)構(gòu)小額信貸運(yùn)行機(jī)制及其績(jī)效評(píng)價(jià)》（中國(guó)財(cái)經(jīng)出版社，2005）、焦瑾璞和楊駿的《小額信貸和農(nóng)村金融》（中國(guó)金融出版社，2006）等。二是以公益性小額信貸機(jī)構(gòu)的研究居多，如杜曉山等的《中國(guó)公益性小額信貸》（社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2008）、程恩江和劉西川的《中國(guó)非政府小額信貸和農(nóng)村金融》（浙江大學(xué)出版社，2007）。國(guó)內(nèi)真正對(duì)小額貸款公司研究始于2005年進(jìn)行小額貸款公司試點(diǎn)之后，如謝進(jìn)（2008）在《小額信貸機(jī)構(gòu)面臨的主要信貸風(fēng)險(xiǎn)》中指出，雖然小額信貸機(jī)構(gòu)不吸收公眾儲(chǔ)蓄，但流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)仍然存在，其資金獲得能力對(duì)其流動(dòng)性具有重要影響；向明（2007）在《江口小額貸款公司運(yùn)營(yíng)模式的實(shí)踐》一文中認(rèn)為，江口小額貸款公司的主要風(fēng)險(xiǎn)是經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)；劉維紅（2008）指出，小額貸款公司本身風(fēng)險(xiǎn)控制能力較弱，再加上多數(shù)公司人員素質(zhì)較低且缺乏必要的培訓(xùn)，都增加了貸款風(fēng)險(xiǎn)等。

對(duì)于小額貸款公司的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管研究，邢（2009）指出，小額貸款公司的監(jiān)管應(yīng)注重制度上的約束，通過(guò)制定合理的準(zhǔn)入制度、貸款流程制度和懲處制度來(lái)達(dá)到目的；杜曉山、聶強(qiáng)（2010）首次引入博弈論，他們認(rèn)為小額貸款公司和監(jiān)管部門(mén)實(shí)質(zhì)上在進(jìn)行一次次的博弈，博弈的均衡結(jié)果是監(jiān)管部門(mén)為控制風(fēng)險(xiǎn)，將小額貸款公司行業(yè)的準(zhǔn)入門(mén)檻不斷提高；王嘉錫（2011）建議以內(nèi)外結(jié)合的方式建立起風(fēng)險(xiǎn)防范的制度，要想控制住風(fēng)險(xiǎn)，需要將內(nèi)部防控和外部監(jiān)管結(jié)合起來(lái)，才能從根本上解決風(fēng)險(xiǎn)的防范問(wèn)題。

二、小額貸款公司發(fā)展回顧

20世紀(jì)70年代以來(lái)，小額信貸（Microcredit）在亞洲、非洲、拉丁美洲的發(fā)展中國(guó)家逐漸興起，并迅速發(fā)展。在小額信貸發(fā)展初期，以福利型信貸占主導(dǎo)，這類組織以?尤努斯創(chuàng)立的孟加拉鄉(xiāng)村銀行（又稱格萊珉銀行）為代表。?尤努斯指出，“賦予窮人改變生活的金融支持是解決貧困問(wèn)題的重要途徑，商業(yè)組織向低收入者提供金融服務(wù)并非無(wú)利可圖，在為低收入者提供金融信貸服務(wù)與機(jī)構(gòu)自身商業(yè)化持續(xù)經(jīng)營(yíng)間是可以實(shí)現(xiàn)平衡的?！盞handker，Khality和Khan的研究指出，孟加拉鄉(xiāng)村銀行的小額信貸計(jì)劃不僅減少了貧困人口數(shù)量，提高了參與家庭福利，而且還提高了家庭長(zhǎng)期維持收入的能力。我國(guó)關(guān)于小額信貸制度的開(kāi)端一般認(rèn)為是1993年中國(guó)社會(huì)科學(xué)院農(nóng)村發(fā)展研究所引入孟加拉鄉(xiāng)村銀行小額信貸模式為標(biāo)志。隨后在中國(guó)人民銀行的推動(dòng)下，全面試行并推廣了小額信貸活動(dòng)。2005年底，中國(guó)人民銀行在四川、山西、貴州、陜西、內(nèi)蒙古等5個(gè)省、自治區(qū)推行“商業(yè)可持續(xù)的小額貸款公司”試點(diǎn)，引起社會(huì)廣泛關(guān)注。2005年12月，“晉源泰”和“日升隆”兩家小額貸款公司在山西省平遙縣成立，標(biāo)志著小額貸款公司在我國(guó)的正式成立。2008年9月開(kāi)始，民營(yíng)經(jīng)濟(jì)比較發(fā)達(dá)的浙江全面試點(diǎn)小額貸款公司。根據(jù)《浙江省小額貸款公司試點(diǎn)管理辦法》，溫州市第一批最多可有16個(gè)名額，剛開(kāi)始一些支柱企業(yè)為了開(kāi)辦一家小額貸款公司不惜動(dòng)用各種資源擠掉對(duì)手。2008年10月，蒼南聯(lián)信小額貸款股份有限公司從工商部門(mén)正式領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照，成為溫州市開(kāi)展小額貸款公司試點(diǎn)以來(lái)發(fā)放的第一張執(zhí)照，隨后商業(yè)性小額貸款公司相繼在溫州部分縣市運(yùn)行。

根據(jù)央行的數(shù)據(jù)顯示，2013年末，全國(guó)小額貸款公司已達(dá)7 839家，較2012年末的總數(shù)量同比增長(zhǎng)了近三成，而2012年小額貸款公司同比增長(zhǎng)速度也高達(dá)四成；貸款余額8 191億元，全年新增貸款2 268億元。其中，浙江小額貸款機(jī)構(gòu)數(shù)量達(dá)314個(gè)，從業(yè)人員達(dá)3 867人，實(shí)收資本達(dá)654.10億元，貸款余額達(dá)899.85億元，各項(xiàng)指標(biāo)均居全國(guó)前列。溫州市小額貸款公司行業(yè)經(jīng)過(guò)六年的發(fā)展歷程，目前已經(jīng)發(fā)展到會(huì)員45家，從業(yè)人員600余人，在平均注冊(cè)資本金、平均貸款規(guī)模、人均管理貸款資金等方面在全國(guó)均處于領(lǐng)先水平。小額貸款公司的成立一定程度上緩解了“三農(nóng)”和中小企業(yè)融資難的問(wèn)題，有效解決了農(nóng)村地區(qū)金融服務(wù)的不足。然而受法律制度的欠缺、行業(yè)性質(zhì)不清、資金來(lái)源渠道受限等影響，小額貸款公司的發(fā)展也受到了一定的限制，人們對(duì)于小額貸款公司誘發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)往往缺乏正確認(rèn)識(shí)，這些勢(shì)必會(huì)影響小額貸款公司的可持續(xù)發(fā)展，也不利于我國(guó)農(nóng)村金融制度的改革和發(fā)展。

三、小額貸款公司的風(fēng)險(xiǎn)分析

（一）信用風(fēng)險(xiǎn)

小額貸款公司的放款對(duì)象主要是中?。ㄎⅲ┢髽I(yè)、個(gè)體工商戶和農(nóng)戶，這些主體比較分散，貸款規(guī)模不大，一般缺乏可信的長(zhǎng)期信用記錄和正規(guī)的抵押品，也沒(méi)有規(guī)范的具有公信力的財(cái)務(wù)報(bào)表，往往是銀行篩選后淘汰的客戶，導(dǎo)致小額貸款公司的信用風(fēng)險(xiǎn)水平較高。因此，如果小額貸款公司通過(guò)提高貸款利率來(lái)獲取利潤(rùn)，則只能導(dǎo)致新一輪的逆向選擇，所以小額貸款公司一般會(huì)通過(guò)評(píng)定貸款對(duì)象的風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)、加強(qiáng)監(jiān)管其資金用途等來(lái)降低風(fēng)險(xiǎn)。這又會(huì)使得小額貸款公司用于評(píng)估貸款對(duì)象風(fēng)險(xiǎn)、確定貸款對(duì)象和監(jiān)督貸款的費(fèi)用與支出增加。而且對(duì)他們的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估主要依靠客戶經(jīng)理的個(gè)人判斷，信用調(diào)查也主要依靠管理層或信貸員的個(gè)人了解，這對(duì)于信息的掌握顯然不全面，從而導(dǎo)致貸款信用風(fēng)險(xiǎn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)銀行。再加上小額貸款公司大力擴(kuò)張之后，面臨巨大的競(jìng)爭(zhēng)壓力。為爭(zhēng)取客戶，充分滿足小微企業(yè)“短、頻、急、快”的融資需求，它們對(duì)業(yè)務(wù)流程實(shí)施了根本性變革，整合了業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)，簡(jiǎn)化了業(yè)務(wù)流程和決策機(jī)制，但這就更難保證在放貸之前對(duì)客戶進(jìn)行詳實(shí)的資產(chǎn)調(diào)查和信用評(píng)估，從而進(jìn)一步增加了小額貸款公司經(jīng)營(yíng)的信用風(fēng)險(xiǎn)。甚至有些客戶在貸款到期后，往往以各種理由拖欠，而小額貸款公司出于發(fā)展客戶需要又不愿給予罰息等違約懲罰，在一定程度上影響了小額貸款公司借款契約的執(zhí)行力，增加了信用風(fēng)險(xiǎn)。

（二）操作風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)巴塞爾銀行監(jiān)管委員會(huì)的定義：操作風(fēng)險(xiǎn)是指由于不完善或有問(wèn)題的內(nèi)部操作過(guò)程、人員、系統(tǒng)或外部事件而導(dǎo)致的直接或間接損失的風(fēng)險(xiǎn)。從目前全國(guó)各地小額貸款公司的內(nèi)部工作人員來(lái)看，高管基本上都有金融業(yè)從業(yè)背景，有著一定的管理經(jīng)驗(yàn)，但其員工卻普遍沒(méi)有金融業(yè)的相關(guān)知識(shí)和操作經(jīng)驗(yàn)，整體素質(zhì)不高。同時(shí)，小額貸款公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置較為簡(jiǎn)單，崗位職責(zé)不夠清晰，一些小額貸款公司為了節(jié)約人力成本，往往存在著交叉任職現(xiàn)象，缺乏風(fēng)險(xiǎn)控制和內(nèi)部審計(jì)獨(dú)立專業(yè)人員，為操作風(fēng)險(xiǎn)埋下了隱患。根據(jù)溫州市小額貸款公司協(xié)會(huì)的調(diào)查資料顯示，截至2013年11月底小額貸款公司內(nèi)金融專業(yè)人數(shù)的比例僅為23.38%，大專以下學(xué)歷人數(shù)占到公司總職員的49.12%。目前，小額貸款公司基本上是由民營(yíng)企業(yè)和自然人股東出資設(shè)立的專業(yè)性貸款公司，采取有限責(zé)任公司或股份有限公司的組織形式，原則上要明晰公司治理結(jié)構(gòu)，明確前中后臺(tái)的崗位職責(zé)，明晰項(xiàng)目評(píng)審的流程等。但事實(shí)上很多小額貸款公司并未真正建立起完善有效的公司法理結(jié)構(gòu)，公司的股東會(huì)（權(quán)力機(jī)構(gòu)）、董事會(huì)（執(zhí)行機(jī)構(gòu)）、監(jiān)事會(huì)（監(jiān)督機(jī)構(gòu)）并沒(méi)有真正形成科學(xué)有效的職責(zé)分工和制衡機(jī)制。目前小額貸款公司不良貸款核銷(xiāo)的現(xiàn)行做法是依照《金融企業(yè)財(cái)務(wù)制度》相關(guān)規(guī)定，核銷(xiāo)時(shí)需要法院配合，手續(xù)繁雜，效率很低，不利于小額貸款公司的財(cái)務(wù)核算。

（三）經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)

《指導(dǎo)意見(jiàn)》規(guī)定小額貸款公司應(yīng)服務(wù)“三農(nóng)（農(nóng)村、農(nóng)業(yè)、農(nóng)民）”，但實(shí)際上，許多省市都將服務(wù)對(duì)象延伸至農(nóng)戶和微型企業(yè)，甚至擴(kuò)大到中小型企業(yè)。以溫州為例，眾所周知，溫州的傳統(tǒng)制造業(yè)發(fā)達(dá)、商貿(mào)經(jīng)濟(jì)活躍，小微企業(yè)廣泛分散于各個(gè)特色產(chǎn)業(yè)集群、專業(yè)市場(chǎng)、核心企業(yè)上下游，為能快速響應(yīng)和滿足客戶的需求，小額貸款公司必須在各地緊緊依托與產(chǎn)業(yè)集群配套的中小企業(yè)，做客戶身邊的融資伙伴，因地制宜開(kāi)展融資服務(wù)。如溫州蒼南的小額貸款公司以當(dāng)?shù)氐膬?yōu)勢(shì)產(chǎn)業(yè)印刷、農(nóng)漁業(yè)為服務(wù)對(duì)象；樂(lè)清的小額貸款公司以發(fā)電器、電子及電氣制造業(yè)為服務(wù)對(duì)象；洞頭、泰順、文成的小額貸款公司以漁業(yè)、林牧業(yè)和農(nóng)業(yè)為服務(wù)主體。在上述服務(wù)對(duì)象中，農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益一直低于社會(huì)平均水平，而且受氣候變化、自然災(zāi)害等因素影響較大，導(dǎo)致農(nóng)戶的還貸能力影響較大。同時(shí)農(nóng)戶和小微企業(yè)由于難以直接獲取市場(chǎng)需求信息，往往在獲取信息上具有滯后性，容易帶來(lái)市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，而且它們往往是由于在正規(guī)金融機(jī)構(gòu)得不到貸款才會(huì)向小額貸款公司申請(qǐng)，所以出現(xiàn)壞賬、死賬的概率就更大，使得小額貸款公司的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)大大增加。

四、實(shí)施有效監(jiān)管，控制小額貸款公司風(fēng)險(xiǎn)

小額貸款公司以企業(yè)法人身份在工商部門(mén)登記注冊(cè)，卻經(jīng)營(yíng)著銀行業(yè)務(wù)性質(zhì)的金融業(yè)務(wù)，同時(shí)又拿不到金融許可證，只能“只貸不存”，導(dǎo)致小額貸款公司既要依托于《公司法》，又沒(méi)有一套完整的法律框架來(lái)明確其法律地位，其性質(zhì)決定了它不是金融機(jī)構(gòu)，因此其準(zhǔn)入及監(jiān)管自然就由地方政府來(lái)承擔(dān)。然而，事實(shí)上作為非金融機(jī)構(gòu)的小額貸款公司卻從事著金融業(yè)務(wù)，中國(guó)銀監(jiān)局和中國(guó)人民銀行頒布了其準(zhǔn)入與監(jiān)管的制度性規(guī)定，這樣一來(lái)就造成了行政主體上權(quán)力與職責(zé)的不相符合，存在著監(jiān)管體制不健全，監(jiān)管機(jī)構(gòu)缺位的現(xiàn)象。筆者認(rèn)為要實(shí)施有效監(jiān)管，控制小額貸款公司的風(fēng)險(xiǎn)必須從政府層面、行業(yè)協(xié)會(huì)自律和加強(qiáng)公司內(nèi)部控制三管齊下。

（一）政府監(jiān)管層面

對(duì)于小額貸款公司的監(jiān)管，《指導(dǎo)意見(jiàn)》第5條第一款規(guī)定：“凡是省級(jí)政府能明確一個(gè)主管部門(mén)（金融辦或相關(guān)機(jī)構(gòu)）負(fù)責(zé)對(duì)小額貸款公司的監(jiān)督管理，并愿意承擔(dān)小額貸款公司風(fēng)險(xiǎn)處置責(zé)任的，方可在本?。▍^(qū)、市）的縣域范圍內(nèi)開(kāi)展組建小額貸款公司試點(diǎn)?！备鞯氐木唧w實(shí)施意見(jiàn)中也多為成立金融辦作為監(jiān)管主體，而浙江省是全國(guó)唯一由工商部門(mén)整體負(fù)責(zé)小額貸款公司日常監(jiān)管的省份。浙江省工商部門(mén)按照“強(qiáng)化服務(wù)監(jiān)管，確保運(yùn)營(yíng)安全”的要求，力求構(gòu)建好涵蓋主體資質(zhì)和主體行為的監(jiān)管框架，尤其是要強(qiáng)化對(duì)小額貸款公司融資行為的監(jiān)管，通過(guò)融資前申報(bào)和融資后備案，重點(diǎn)關(guān)注融資的對(duì)象、資金來(lái)源和流向及資金風(fēng)險(xiǎn)等行為，嚴(yán)厲禁止非法集資、非法吸收公眾存款及高利貸等金融違法行為，但政府層面監(jiān)管應(yīng)本著從有利于行業(yè)發(fā)展出發(fā)，少一些限制，多一些扶持，要制定符合實(shí)際情況的考核制度，不斷創(chuàng)新監(jiān)管和服務(wù)小額貸款公司的手段，如溫州通過(guò)成立小額貸款公司專業(yè)委員會(huì)，實(shí)行季度例會(huì)制度等，來(lái)加強(qiáng)監(jiān)管部門(mén)對(duì)小額貸款公司的工作指導(dǎo)。尤其是這兩年，溫州受民間借貸風(fēng)波的影響，個(gè)別銀行的壞賬率已高達(dá)10%以上，浙江省考核小額貸款公司的不良貸款率是不超過(guò)2%，大部分的小額貸款公司難以達(dá)到這個(gè)要求。根據(jù)溫州市小額貸款公司協(xié)會(huì)的調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，截至2013年5月底，溫州小額貸款公司行業(yè)的平均逾期貸款率為3.88%，超過(guò)了2%的規(guī)定。實(shí)際上小額貸款公司全部是由民營(yíng)資本投資設(shè)立，資金來(lái)源不是社會(huì)公眾存款，一般不會(huì)因流動(dòng)性不足誘發(fā)金融風(fēng)險(xiǎn)，所以只要他們遵循“小額、分散”的信貸原則，進(jìn)行合規(guī)經(jīng)營(yíng)，不參與變相非法吸收公眾存款、非法集資等，政府部門(mén)也就只需做好服務(wù)，引導(dǎo)和幫助小額貸款公司走上良性的發(fā)展軌道即可，不必嚴(yán)于監(jiān)管。世界銀行扶貧協(xié)商小組（CGAP）指出，一般來(lái)說(shuō)，對(duì)非吸收存款類微型金融機(jī)構(gòu)無(wú)需采用審慎監(jiān)管，而只采用非審慎監(jiān)管。所以政府監(jiān)管部門(mén)應(yīng)減少行政干預(yù)，主要通過(guò)市場(chǎng)化手段對(duì)小額貸款公司實(shí)行監(jiān)管。要與會(huì)計(jì)師事務(wù)所等專業(yè)中介機(jī)構(gòu)合作進(jìn)行專業(yè)化監(jiān)管，通過(guò)構(gòu)建對(duì)小額貸款公司的動(dòng)態(tài)監(jiān)測(cè)系統(tǒng)來(lái)加強(qiáng)信息化監(jiān)管，提高監(jiān)管效用。

（二）行業(yè)自律層面

國(guó)際經(jīng)驗(yàn)表明，當(dāng)一個(gè)經(jīng)濟(jì)群體高速發(fā)展并且面臨著許多共性問(wèn)題和困難時(shí)，就有必要成立一個(gè)由該群體成員組成的協(xié)會(huì)，協(xié)助會(huì)員解決普遍面臨的熱點(diǎn)、難點(diǎn)問(wèn)題，協(xié)助政府制定和實(shí)施有關(guān)的政策，維護(hù)會(huì)員的合法權(quán)益，為會(huì)員提供各類社會(huì)化服務(wù)，規(guī)范會(huì)員的市場(chǎng)行為。針對(duì)小額貸款公司高速發(fā)展及存在的問(wèn)題，各地都紛紛建立了小額貸款公司協(xié)會(huì)，作為多層次監(jiān)管框架中不可或缺的重要部分，為成員搭建信息共享和經(jīng)驗(yàn)交流平臺(tái)。溫州市小額貸款公司協(xié)會(huì)成立于2012年11月30日，以“自律互助、創(chuàng)新發(fā)展、服務(wù)小微、助推經(jīng)濟(jì)”為宗旨，對(duì)小額貸款公司開(kāi)展信用評(píng)級(jí)、業(yè)務(wù)監(jiān)管、信息披露等，通過(guò)制定行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范，引導(dǎo)小額貸款公司積極履行社會(huì)責(zé)任，樹(shù)立自身良好的形象，不斷實(shí)現(xiàn)科學(xué)可持續(xù)發(fā)展。通過(guò)協(xié)會(huì)這種民間監(jiān)管組織的作用，可以讓會(huì)員之間互相制約監(jiān)督，實(shí)現(xiàn)行業(yè)自律管理，推動(dòng)市場(chǎng)規(guī)范、健康發(fā)展，在支持地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展上發(fā)揮更大作用。

（三）公司內(nèi)部治理層面

目前在已有的小額貸款公司實(shí)踐中，不僅存在某些股東濫用權(quán)力為自身謀求不正當(dāng)利益，也存在著內(nèi)部人控制現(xiàn)象，給小額貸款公司的經(jīng)營(yíng)帶來(lái)了較大風(fēng)險(xiǎn)。所以小額貸款公司要獲得可持續(xù)發(fā)展的正能量，就應(yīng)按照現(xiàn)代企業(yè)制度要求建立完善的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，合理設(shè)置職能部門(mén)，明確各部門(mén)的職責(zé)，規(guī)范公司運(yùn)作機(jī)制，使公司建立靠制度和團(tuán)隊(duì)運(yùn)行的模式，而不僅僅是靠某個(gè)管理者的個(gè)人能力和經(jīng)驗(yàn)。這就要求小額貸款公司一方面根據(jù)《公司法》要求建立規(guī)范的公司法理結(jié)構(gòu)，明確股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，形成科學(xué)的權(quán)力制衡機(jī)制，另一方面要加強(qiáng)內(nèi)部規(guī)章制度建設(shè)，切實(shí)加強(qiáng)全流程風(fēng)險(xiǎn)管理，將風(fēng)險(xiǎn)管理理念貫穿前期市場(chǎng)調(diào)研、業(yè)務(wù)發(fā)起、客戶審批、放款、貸后預(yù)警所有業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)，將風(fēng)險(xiǎn)偏好提前傳導(dǎo)至客戶準(zhǔn)入和篩選環(huán)節(jié)，確保前中后臺(tái)統(tǒng)一。如永嘉縣瑞豐小額貸款股份有限公司制定了《貸款風(fēng)險(xiǎn)管理辦法》、《內(nèi)部控制制度》、《信貸管理及其操作規(guī)程》、《財(cái)務(wù)管理辦法》、《貸款審查委員會(huì)工作細(xì)則》、《貸后管理制度》、《信貸業(yè)務(wù)擔(dān)保管理辦法》、《內(nèi)部激勵(lì)約束制度》、《貸款管理責(zé)任及損失追償制度》等一系列內(nèi)部管理制度，為公司的正常運(yùn)營(yíng)和有效管理奠定了基礎(chǔ)，從而保障了各相關(guān)工作規(guī)范有序進(jìn)行。Z

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篇8

湖南長(zhǎng)豐汽車(chē)制造股份有限公司

對(duì)外擔(dān)保管理制度

（草案）

第一章 總則

第一條 為了規(guī)范公司的對(duì)外擔(dān)保行為, 有效控制公司對(duì)外擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)廣大股東的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》、《中華人民共和國(guó)證券法》、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》和《上海證券交易所股票上市規(guī)則》等法律法規(guī)以及《公司章程》的有關(guān)規(guī)定，特制定本制度。

第二條 本制度所稱對(duì)外擔(dān)保是指公司為他人提供的擔(dān)保，包括公司對(duì)控股子公司的擔(dān)保。

第三條 本制度適用于本公司及全資子公司、控股子公司（以下簡(jiǎn)稱“子公司”）。公司子公司發(fā)生的對(duì)外擔(dān)保，按照本制度執(zhí)行。

第四條 公司對(duì)擔(dān)保事項(xiàng)實(shí)行統(tǒng)一管理。未經(jīng)公司批準(zhǔn)，子公司不得對(duì)外提供擔(dān)保，不得相互提供擔(dān)保，也不得請(qǐng)外單位為其提供擔(dān)保。

第五條 公司全資子公司和控股子公司的對(duì)外擔(dān)保，視同公司行為，其對(duì)外擔(dān)保應(yīng)執(zhí)行本制度。公司全資子公司和控股子公司應(yīng)在其董事會(huì)或股東會(huì)做出決議后及時(shí)通知公司履行有關(guān)信息披露義務(wù)。

第六條 公司對(duì)外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)遵循合法、審慎、互利、安全的原則，嚴(yán)格控制擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)。

第七條 公司為他人提供擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)采取反擔(dān)保等必要的措施防范風(fēng)險(xiǎn)，反擔(dān)保的提供方應(yīng)具備實(shí)際承擔(dān)能力。

第二章 對(duì)外擔(dān)保的對(duì)象、決策權(quán)限及審議程序

第八條 公司可以為具有法人資格的法人提供擔(dān)保，不得為任何非法人單位或個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。由公司提供擔(dān)保的法人必須同時(shí)具備以下條件：

（一）因公司業(yè)務(wù)需要與公司有相互擔(dān)保關(guān)系法人或與公司有現(xiàn)實(shí)或潛在的重要業(yè)務(wù)關(guān)系的法人；

（二）具有較強(qiáng)的償債能力和良好的資信狀況。

第九條 雖不符合前條所列條件，但公司認(rèn)為需要發(fā)展與其業(yè)務(wù)往來(lái)和合作關(guān)系的被擔(dān)保人，但保風(fēng)險(xiǎn)較小的，經(jīng)公司董事會(huì)或股東大會(huì)同意，可以提供擔(dān)保。

第十條 公司對(duì)外擔(dān)保的決策權(quán)限：

（一）擔(dān)保金額占公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%以下的對(duì)外擔(dān)保，由公司董事會(huì)審議批準(zhǔn)，由董事會(huì)審批的對(duì)外擔(dān)保，必須經(jīng)出席董事會(huì)的三分之二以上董事審議通過(guò)并做出決議。

（二）擔(dān)保金額占公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%以上的對(duì)外擔(dān)保，由公司股東大會(huì)審議批準(zhǔn)；

（三）公司為關(guān)聯(lián)人提供擔(dān)保的，不論數(shù)額大小，均應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)審議通過(guò)后提交股東大會(huì)審議。

第十一條 應(yīng)由股東大會(huì)審批的對(duì)外擔(dān)保，必須經(jīng)董事會(huì)審議通過(guò)后，方可提交股東大會(huì)審批。

須經(jīng)股東大會(huì)審批的對(duì)外擔(dān)保，包括但不限于下列情形：

（一）上市公司及其子公司的對(duì)外擔(dān)?？傤~，超過(guò)最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)50％以后提供的任何擔(dān)保；

（二）為資產(chǎn)負(fù)債率超過(guò) 70%的擔(dān)保對(duì)象提供的擔(dān)保；

（三）單筆擔(dān)保額超過(guò)最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保；

（四）對(duì)股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保；

（五）按照擔(dān)保金額連續(xù)十二個(gè)月內(nèi)累計(jì)計(jì)算原則，超過(guò)公司最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn) 30％的擔(dān)保。

股東大會(huì)在審議為股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保議案時(shí)，該股東或受該實(shí)際控制人支配的股東，不得參與該項(xiàng)表決，該項(xiàng)表決由出席股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)。

上述第 （五） 項(xiàng)擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。

第三章 對(duì)外擔(dān)保的審查

第十二條 公司接到被擔(dān)保方提出的擔(dān)保申請(qǐng)后，公司總經(jīng)理指定有關(guān)部門(mén)對(duì)被擔(dān)保方的資信情況進(jìn)行嚴(yán)格審查和評(píng)估，并將有關(guān)材料上報(bào)公司經(jīng)理層審定后提交公司董事會(huì)審議。 董事會(huì)根據(jù)有關(guān)資料，認(rèn)真審查申請(qǐng)擔(dān)保人的情況，對(duì)不符合公司對(duì)外擔(dān)保條件的，不得為其提供擔(dān)保。

第十三條 申請(qǐng)擔(dān)保人提供的反擔(dān)?；蚱渌行Х婪讹L(fēng)險(xiǎn)的措施，必須與公司擔(dān)保的數(shù)額相對(duì)應(yīng)。申請(qǐng)擔(dān)保人設(shè)定反擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為法律、法規(guī)禁止流通或者不可轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)的，不得為其擔(dān)保。

第四章 擔(dān)保合同的簽訂

第十四條 擔(dān)保合同必須符合有關(guān)法律規(guī)范，合同事項(xiàng)明確。擔(dān)保合同需由公司法律顧問(wèn)審查，必要時(shí)交由公司聘請(qǐng)的律師事務(wù)所審閱或出具法律意見(jiàn)書(shū)。

第十五條 公司在接受反擔(dān)保抵押、反擔(dān)保質(zhì)押時(shí)，由公司財(cái)務(wù)部會(huì)同公司法律顧問(wèn)（或公司聘請(qǐng)的律師），完善有關(guān)法律手續(xù)，特別是包括及時(shí)辦理抵押或質(zhì)押登記的手續(xù)。

第十六條 擔(dān)保合同、反擔(dān)保合同由公司董事長(zhǎng)或授權(quán)代表簽訂。

第十七條 公司財(cái)務(wù)部負(fù)責(zé)擔(dān)保事項(xiàng)的登記與注銷(xiāo)。相關(guān)合同簽訂后，經(jīng)辦部門(mén)應(yīng)將合同副本交至公司財(cái)務(wù)部進(jìn)行登記管理，將合同復(fù)印件送給公司董事會(huì)秘書(shū)處。

第五章 對(duì)外擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)管理

第十八條 公司有關(guān)部門(mén)應(yīng)在擔(dān)保期內(nèi)，對(duì)被擔(dān)保方的經(jīng)營(yíng)情況及債務(wù)清償情況進(jìn)行跟蹤、監(jiān)督，具體做好以下工作：

（一）任何擔(dān)保均應(yīng)訂立書(shū)面合同。擔(dān)保合同應(yīng)按公司內(nèi)部管理規(guī)定妥善保管，若發(fā)現(xiàn)未經(jīng)董事會(huì)或股東大會(huì)審議程序批準(zhǔn)的異常合同，要及時(shí)通報(bào)監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)秘書(shū)和財(cái)務(wù)部門(mén)。

（二）公司財(cái)務(wù)部門(mén)為公司擔(dān)保的日常管理部門(mén)。財(cái)務(wù)部應(yīng)指定專人對(duì)公司提供擔(dān)保的借款企業(yè)建立分戶臺(tái)帳，及時(shí)跟蹤借款企業(yè)的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行情況，并定期向公司經(jīng)理報(bào)告公司擔(dān)保的實(shí)施情況。

（三）公司財(cái)務(wù)部門(mén)應(yīng)持續(xù)關(guān)注被擔(dān)保人的情況，收集被擔(dān)保人最近一期的財(cái)務(wù)資料和審計(jì)報(bào)告，定期分析其財(cái)務(wù)狀況及償債能力，關(guān)注其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、資產(chǎn)負(fù)債、對(duì)外擔(dān)保以及分立合并、法定代表人變化等情況，建立相關(guān)財(cái)務(wù)檔案，定期向董事會(huì)報(bào)告。

如發(fā)現(xiàn)被擔(dān)保人經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化或發(fā)生公司解散、分立等重大事項(xiàng)的，有關(guān)責(zé)任人應(yīng)及時(shí)報(bào)告董事會(huì)。董事會(huì)有義務(wù)采取有效措施，將損失降低到最小程度。

（四）出現(xiàn)被擔(dān)保人債務(wù)到期后十五個(gè)工作日內(nèi)未履行還款義務(wù)，或是被擔(dān)保人破產(chǎn)、清算、債權(quán)人主張擔(dān)保人履行擔(dān)保義務(wù)等情況，公司財(cái)務(wù)部應(yīng)及時(shí)了解被擔(dān)保人的債務(wù)償還情況，并告知公司董事長(zhǎng)、總經(jīng)理和董事會(huì)秘書(shū)，由公司在知悉后及時(shí)披露相關(guān)信息。

（五）公司對(duì)外擔(dān)保發(fā)生訴訟等突況，公司有關(guān)部門(mén)（人員）、被擔(dān)保企業(yè)應(yīng)在得知情況后的第一個(gè)工作日內(nèi)向公司財(cái)務(wù)部、總經(jīng)理報(bào)告情況，必要時(shí)總經(jīng)理可指派有關(guān)部門(mén)（人員）協(xié)助處理。

（六）公司為債務(wù)人履行擔(dān)保義務(wù)后，應(yīng)當(dāng)采取有效措施向債務(wù)人追償，并將追償情況及時(shí)披露。

第十九條 被擔(dān)保方不能履約，擔(dān)保債權(quán)人對(duì)公司主張債權(quán)時(shí)，公司應(yīng)立即啟動(dòng)反擔(dān)保追償程序。

第二十條 公司作為一般保證人時(shí)，在擔(dān)保合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)經(jīng)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)以前，公司不得對(duì)債務(wù)人先行承擔(dān)保證責(zé)任。

第二十一條 人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件后，債權(quán)人未申報(bào)債權(quán)的，有關(guān)責(zé)任人應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)公司參加破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配，預(yù)先行使追償權(quán)。

第二十二條 保證合同中保證人為二人以上的且與債權(quán)人約定按份額承擔(dān)保證責(zé)任的，公司應(yīng)當(dāng)拒絕承擔(dān)超出公司份額外的保證責(zé)任。

第六章 對(duì)外擔(dān)保的信息披露

第二十三條 公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)或股東大會(huì)對(duì)公司對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)作出決議后，按《上海證券交易所股票上市規(guī)則》的要求，將有關(guān)文件及時(shí)報(bào)送上海交易所并在指定信息披露報(bào)刊上進(jìn)行信息披露。

第二十四條 對(duì)于已披露的擔(dān)保事項(xiàng)，有關(guān)責(zé)任部門(mén)和人員在出現(xiàn)下列情形時(shí)應(yīng)及時(shí)告知董事會(huì)秘書(shū)處，以便公司及時(shí)履行信息披露義務(wù)：

（一）被擔(dān)保人于債務(wù)到期后十五個(gè)工作日內(nèi)未履行還款義務(wù)的；

（二）被擔(dān)保人出現(xiàn)破產(chǎn)、清算及其它嚴(yán)重影響還款能力情形的。

第二十五條 公司獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在年度報(bào)告中，對(duì)公司累計(jì)和當(dāng)期對(duì)外擔(dān)保情況、執(zhí)行上述規(guī)定情況進(jìn)行專項(xiàng)說(shuō)明，并發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)。

第七章 責(zé)任人責(zé)任

第二十六條 公司董事會(huì)視公司的損失、風(fēng)險(xiǎn)的大小、情節(jié)的輕重決定給予予責(zé)任人相應(yīng)的處分。

第二十七條 公司相關(guān)人員未按本制度規(guī)定程序擅自越權(quán)簽訂擔(dān)保合同，應(yīng)當(dāng)追究當(dāng)事人責(zé)任。

第二十八條 責(zé)任人違反法律規(guī)定或本制度規(guī)定，無(wú)視風(fēng)險(xiǎn)擅自對(duì)外擔(dān)保造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第二十九條 責(zé)任人怠于行使其職責(zé)，給公司造成損失的，視情節(jié)輕重給予經(jīng)濟(jì)處罰或行政處分。

第三十條 法律規(guī)定保證人無(wú)須承擔(dān)責(zé)任的，責(zé)任人未經(jīng)公司董事會(huì)同意擅自承擔(dān)的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任并給予相應(yīng)的行政處罰。

第三十一條 擔(dān)保過(guò)程中，責(zé)任人違反刑法規(guī)定的，由有關(guān)機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。

第八章 附則

第三十二條 本制度未盡事宜，依照國(guó)家有關(guān)證券法律法規(guī)、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》及《公司章程》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第三十三條 本制度所稱“以上”、“超過(guò)”均含本數(shù)。

第三十四條 本制度由公司董事會(huì)負(fù)責(zé)解釋。

第三十五條 本制度經(jīng)董事會(huì)審議通過(guò)后生效。

湖南長(zhǎng)豐汽車(chē)制造股份有限公司

篇9

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷完善，企業(yè)在市場(chǎng)中經(jīng)營(yíng)所面臨的風(fēng)險(xiǎn)也正在日益凸顯，本文對(duì)企業(yè)在市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)中遇到的法律問(wèn)題進(jìn)行分析，并對(duì)此提出一些建議，為企業(yè)的發(fā)展提供一些參考。

【關(guān)鍵詞】

經(jīng)營(yíng);法律;風(fēng)險(xiǎn)

1 企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的特點(diǎn)

1.1 專業(yè)性

企業(yè)所面臨的法律問(wèn)題和普通生活所面臨的法律問(wèn)題有一定的區(qū)別性，對(duì)一些民事所面臨的問(wèn)題，相關(guān)機(jī)構(gòu)及法律人士非常容易掌握其內(nèi)在的根源，但是對(duì)于一個(gè)企業(yè)來(lái)說(shuō)，會(huì)有很多方面的問(wèn)題糾纏在一起，很多問(wèn)題已經(jīng)超出法律的范圍，在企業(yè)建立之初，一些企業(yè)會(huì)自己建造廠房，在建設(shè)合同中就會(huì)出現(xiàn)一些工程造價(jià)、土地勘測(cè)、預(yù)結(jié)算、工期簽字等等相關(guān)比較技術(shù)的問(wèn)題，如何更好的去解決這些問(wèn)題，就需要一些其他專業(yè)知識(shí)，沒(méi)有相關(guān)的技術(shù)人員給予幫助，很難對(duì)這些問(wèn)題進(jìn)行很好地解決。對(duì)于這樣的問(wèn)題，我們只能通過(guò)企業(yè)的技術(shù)人員和相應(yīng)的法律專家相結(jié)合來(lái)完場(chǎng)企業(yè)出現(xiàn)的法律問(wèn)題。

1.2 連鎖性

企業(yè)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中遇到一些法律問(wèn)題，會(huì)產(chǎn)生一些連鎖反應(yīng)，這些反應(yīng)會(huì)直接影響到企業(yè)的經(jīng)營(yíng)，甚至?xí)?duì)企業(yè)的發(fā)展帶來(lái)致命的一擊，對(duì)員工的穩(wěn)定性帶來(lái)很大的隱患，同時(shí)對(duì)企業(yè)客戶產(chǎn)生負(fù)面影響，一些客戶源會(huì)流失，影響到企業(yè)的根本生存。

1.3 客觀性

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，企業(yè)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體，在企業(yè)設(shè)立之初到企業(yè)消亡之間，企業(yè)一直處于法律調(diào)整之中，企業(yè)的活動(dòng)甚至超出了一些法律規(guī)定之外，同時(shí)企業(yè)就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，法律是一個(gè)看不到的約定習(xí)俗，很多企業(yè)忽視了法律存在的必要，讓企業(yè)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中出現(xiàn)違規(guī)現(xiàn)象，給企業(yè)的發(fā)展帶來(lái)不穩(wěn)定隱患，法律作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)一個(gè)重要組成部分是客觀存在的，不會(huì)因?yàn)槠髽I(yè)的喜好或者厭惡而消失，這就需要企業(yè)正視法律客觀存在的事實(shí)，減少法律風(fēng)險(xiǎn)。

2 企業(yè)經(jīng)營(yíng)中遇到的法律風(fēng)險(xiǎn)的種類

企業(yè)在市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)中會(huì)遇到各種類型的法律問(wèn)題，這些法律問(wèn)題按照不同的標(biāo)準(zhǔn)分為不同的類型，主要有以下幾個(gè)方面：

2.1 法律風(fēng)險(xiǎn)的性質(zhì)

法律風(fēng)險(xiǎn)的性質(zhì)可以分為刑事法律風(fēng)險(xiǎn)、民事法律風(fēng)險(xiǎn)、行政法律風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于這幾種法律風(fēng)險(xiǎn)是根據(jù)不同的風(fēng)險(xiǎn)程度而確定的，刑事法律風(fēng)險(xiǎn)主要表現(xiàn)在在企業(yè)設(shè)立之初虛假出資行為，非常抽取公司的財(cái)產(chǎn)，提供虛假的財(cái)務(wù)報(bào)告，在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中出現(xiàn)合同詐騙行為，破壞金融秩序、偷稅、漏稅、欠稅、騙稅，在企業(yè)解散階段出現(xiàn)妨礙企業(yè)資產(chǎn)清算的各種行為，對(duì)于上述行為情節(jié)嚴(yán)重的，可以追究其刑事責(zé)任。

2.2 風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的時(shí)間劃分

按照風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的時(shí)間段不同我們可以分為事前風(fēng)險(xiǎn)、事中風(fēng)險(xiǎn)和事后風(fēng)險(xiǎn)，主要體現(xiàn)在公司在設(shè)立之初、公司運(yùn)營(yíng)期間和公司解散期間的各種風(fēng)險(xiǎn)，事前風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)以下幾個(gè)方面，出資不到位、公司規(guī)章制度不規(guī)范、職權(quán)不明確、產(chǎn)權(quán)不清晰等等。事中的風(fēng)險(xiǎn)主要有合同存在漏洞發(fā)生糾紛、勞動(dòng)規(guī)章制度不嚴(yán)密或違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定而在勞動(dòng)仲裁中敗訴、企業(yè)安全制度執(zhí)行力度不夠發(fā)生工傷事故、未采取足夠的措施保守商業(yè)秘密導(dǎo)致商業(yè)秘密泄露、經(jīng)營(yíng)過(guò)程中沒(méi)有能夠及時(shí)申請(qǐng)商標(biāo)而導(dǎo)致被別人搶注等等。事后風(fēng)險(xiǎn)主要包括不按照相應(yīng)的法律進(jìn)行解散，虛假破產(chǎn)或者偷換公司的名稱，在資產(chǎn)核算方面的各種問(wèn)題。

2.3 風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的對(duì)象劃分

根據(jù)不同的種類可以劃分不同的類型，風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的對(duì)象可以分為與客戶之間的風(fēng)險(xiǎn)、與股東之間的風(fēng)險(xiǎn)、員工之間的風(fēng)險(xiǎn)。這些風(fēng)險(xiǎn)主要表現(xiàn)在合同法的規(guī)定上，在合同的制定、簽署、履行、變更方面存在很多風(fēng)險(xiǎn)，與傳統(tǒng)的法律相比較，企業(yè)與員工間的法律問(wèn)題主要體現(xiàn)在勞動(dòng)制度的執(zhí)行情況、勞動(dòng)糾紛調(diào)解和簽訂方面，同時(shí)股東和公司間的法律問(wèn)題主要是公司相關(guān)法律方面，例如新公司的設(shè)立、增減資問(wèn)題、股東的知情權(quán)問(wèn)題，這些風(fēng)險(xiǎn)在企業(yè)發(fā)展中比較常見(jiàn)。

3 構(gòu)建企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系

3.1 構(gòu)建完善的法律培訓(xùn)機(jī)制

一個(gè)企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)很多都是由于企業(yè)員工自身的法律知識(shí)淡薄所致，對(duì)員工在職崗位進(jìn)行針對(duì)且專業(yè)的法律知識(shí)培訓(xùn)，使員工了解所需的法律知識(shí)，這樣可以在合同談判、勞動(dòng)規(guī)章制度制定、發(fā)起成立公司意向初定時(shí)就有意識(shí)地去預(yù)防法律風(fēng)險(xiǎn)。培養(yǎng)員工的法律意識(shí)能夠更好的維護(hù)企業(yè)的利益，能夠及時(shí)防范出現(xiàn)的意外風(fēng)險(xiǎn)。通過(guò)一些專業(yè)法律顧問(wèn)能夠?qū)Ψ蓸I(yè)務(wù)工作流程進(jìn)行調(diào)查，有針對(duì)性的員工法律意識(shí)的提高，對(duì)于企業(yè)利益的維護(hù)，及時(shí)防范及避免法律風(fēng)險(xiǎn)。在企業(yè)內(nèi)部制定解決方案，采取實(shí)訓(xùn)和方案相結(jié)合的方式，更好地滿足各部門(mén)的基本需求，為企業(yè)避免風(fēng)險(xiǎn)打下良好的基礎(chǔ)。

3.2 構(gòu)建知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制

在企業(yè)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中出現(xiàn)的各種新技術(shù)、新工藝等要及時(shí)總結(jié)并匯報(bào)給相應(yīng)的法律顧問(wèn)，通過(guò)相應(yīng)的技術(shù)人員和法律顧問(wèn)協(xié)同向企業(yè)匯報(bào)，經(jīng)企業(yè)的決策成同意后，可以向國(guó)家申請(qǐng)相應(yīng)的專利，業(yè)務(wù)部門(mén)在對(duì)外交往時(shí)應(yīng)注意其他企業(yè)侵犯本企業(yè)專利權(quán)的事件。對(duì)于符合向馳名商標(biāo)的的商標(biāo)要積極進(jìn)行申請(qǐng)，在簽訂商標(biāo)權(quán)使用、轉(zhuǎn)讓的時(shí)候，一定要按照企業(yè)的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行辦理。

3.3 構(gòu)建經(jīng)營(yíng)法律問(wèn)題咨詢機(jī)制

企業(yè)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中會(huì)出現(xiàn)各種法律風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題，企業(yè)要設(shè)立相應(yīng)的部門(mén)來(lái)對(duì)企業(yè)遇到的各種問(wèn)題進(jìn)行應(yīng)對(duì)解決，由專門(mén)人員對(duì)其負(fù)責(zé)，對(duì)于出現(xiàn)的重大法律事件，由法律顧問(wèn)提出相應(yīng)的法律意見(jiàn)書(shū)，相對(duì)于企業(yè)員工來(lái)說(shuō)有一定的指導(dǎo)意義，而且也能為企業(yè)提供相應(yīng)的參考。同時(shí)企業(yè)要由專門(mén)的負(fù)責(zé)人企業(yè)法律問(wèn)題進(jìn)行相應(yīng)的管理，由企業(yè)的法務(wù)部門(mén)或顧問(wèn)律師負(fù)責(zé)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系的具體工作。在企業(yè)內(nèi)部建立專門(mén)的人力資源部門(mén)來(lái)完善相關(guān)的勞動(dòng)法律文件，并及時(shí)整理相關(guān)文件。由企業(yè)的業(yè)務(wù)部門(mén)對(duì)交易資料進(jìn)行整理和保管，再出現(xiàn)變更等方面問(wèn)題，會(huì)有相應(yīng)的責(zé)任人來(lái)完成相應(yīng)工作。

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篇10

創(chuàng)業(yè)投資法律體系的基本構(gòu)成

從創(chuàng)業(yè)投資運(yùn)作的內(nèi)在要求和國(guó)際經(jīng)驗(yàn)看，完善的創(chuàng)業(yè)投資法律體系應(yīng)當(dāng)包括五個(gè)方面的法律制度安排。

一、與創(chuàng)業(yè)投資基金組織形式相關(guān)的法律制度

創(chuàng)業(yè)投資的主體按其組織化的程度不同，可以分為“非組織化的創(chuàng)業(yè)投資”和“組織化的創(chuàng)業(yè)投資”兩大類。前者系由分散的個(gè)人或非專業(yè)機(jī)構(gòu)以其名義直接或通過(guò)委托方式間接從事創(chuàng)業(yè)投資；后者系由兩個(gè)以上的多數(shù)投資者通過(guò)“集合投資”形成新的財(cái)產(chǎn)主體，再以新的財(cái)產(chǎn)主體的名義進(jìn)行投資，由于它具備了國(guó)內(nèi)所俗稱的“投資基金”的本質(zhì)內(nèi)涵，故本質(zhì)上即是創(chuàng)業(yè)投資基金。在以上兩大形態(tài)的創(chuàng)業(yè)投資中，通過(guò)創(chuàng)業(yè)投資基金間接從事“組織化的創(chuàng)業(yè)投資”既有利于實(shí)現(xiàn)投資運(yùn)作的專家管理，又有利于形成專業(yè)的創(chuàng)業(yè)投資市場(chǎng)。根據(jù)創(chuàng)業(yè)投資的特點(diǎn)，創(chuàng)業(yè)投資基金通常必須以公司或有限合伙的形式設(shè)立，因此，完善的《公司法》和《合伙企業(yè)法》等法律是發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資的首要前提。由于創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司和創(chuàng)業(yè)投資（基金）有限合伙等企業(yè)具有區(qū)別于一般加工貿(mào)易類企業(yè)的特點(diǎn)，所以，往往需要根據(jù)創(chuàng)業(yè)投資（基金）企業(yè)的特點(diǎn)，對(duì)《公司法》和《合伙企業(yè)法》等法律進(jìn)行適當(dāng)修訂；有時(shí)甚至需要在《公司法》和《合伙企業(yè)法》等法律的基本框架下，制定有關(guān)創(chuàng)業(yè)投資（基金）企業(yè)的特別法。

例如，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的創(chuàng)業(yè)投資業(yè)之所以在上個(gè)世紀(jì)80年代即得以快速起步，在很大程度上要?dú)w功于臺(tái)灣的公司法比較適用于創(chuàng)業(yè)投資基金，并于1983年根據(jù)創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的特點(diǎn)，制定了《創(chuàng)業(yè)投資事業(yè)管理規(guī)則》這部專門(mén)調(diào)整創(chuàng)業(yè)投資股份有限公司的特殊法令。美國(guó)作為最早探索發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資的國(guó)家，其創(chuàng)業(yè)投資之所以在上個(gè)世紀(jì)70年代受阻，則在很大程度上是因?yàn)椤锻顿Y公司法》這部調(diào)整包括創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司和證券投資（基金）公司在內(nèi)的特別公司法，主要僅適用于證券投資（基金）公司，卻并不適用于創(chuàng)業(yè)投資基金（公司）。按照《投資公司法》及其配套的《投資顧問(wèn)法》的規(guī)定，投資者超過(guò)14人的投資公司，不得實(shí)行業(yè)績(jī)報(bào)酬。這一限制雖然有利于抑制證券投資基金經(jīng)理人的冒險(xiǎn)投機(jī)動(dòng)機(jī)（在證券市場(chǎng)上冒高風(fēng)險(xiǎn)通常能獲得高收益，基金經(jīng)理也隨之將獲得高業(yè)績(jī)報(bào)酬；而一旦冒險(xiǎn)失敗，投資虧損卻完全由投資者承擔(dān)），保護(hù)中小投資者權(quán)益，但對(duì)創(chuàng)業(yè)投資基金而言，卻是不夠公平的。因?yàn)椋C券投資基金的單位凈值可以通過(guò)市場(chǎng)得到體現(xiàn)，借助于市場(chǎng)本身即可較好地激勵(lì)基金經(jīng)理人（基金業(yè)績(jī)好時(shí)，基金經(jīng)理可以受托更多的資產(chǎn)；否則，基金經(jīng)理將很難再管理更多的資產(chǎn)）；然而，對(duì)創(chuàng)業(yè)投資基金而言，由于它所從事的是長(zhǎng)期投資，往往要5～7年后才能體現(xiàn)業(yè)績(jī)，只好更多地借助于業(yè)績(jī)激勵(lì)來(lái)盡可能地解決基金經(jīng)理與投資者的收益一致性問(wèn)題。正是這種人為的業(yè)績(jī)報(bào)酬限制及其他法律限制導(dǎo)致美國(guó)的公司型創(chuàng)業(yè)投資基金的發(fā)展受阻。幸虧以有限合伙形式設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資基金可以逃避“投資者超過(guò)14人即不得實(shí)行業(yè)績(jī)報(bào)酬”的人為法律限制并被視作免稅主體，加之通過(guò)數(shù)次修訂《統(tǒng)一有限合伙法》使得有限合伙引進(jìn)了不少公司制度的運(yùn)作機(jī)制；所以，自上個(gè)世紀(jì)80年代以來(lái)，有限合伙型創(chuàng)業(yè)投資基金得以發(fā)展起來(lái)。

二、與創(chuàng)業(yè)投資基金募集方式相關(guān)的法律制度

創(chuàng)業(yè)投資是一種高風(fēng)險(xiǎn)的且不具有公開(kāi)信息的長(zhǎng)期投資活動(dòng)，所以，創(chuàng)業(yè)投資基金更適合于以私募方式募集資本。因此，完善關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資基金私募方式的法律制度同樣十分重要。但需要指出的是，由于創(chuàng)業(yè)投資基金的私募與證券投資基金以及其他類型證券的私募（包括加工貿(mào)易類公司通過(guò)私下發(fā)行股票募集股本）相比，在募集對(duì)象、募集方式、募集程序和對(duì)募集對(duì)象的保護(hù)等方面都具有相同點(diǎn)，所以，世界各國(guó)均不是通過(guò)制定單行的《創(chuàng)業(yè)投資基金法》或《投資基金法》來(lái)解決創(chuàng)業(yè)投資基金的私募問(wèn)題，而是通過(guò)《證券法》來(lái)對(duì)“私募條款”進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)定。

從國(guó)際經(jīng)驗(yàn)看，為了切實(shí)避免并不具有風(fēng)險(xiǎn)鑒別能力和承受能力的公眾投資者被卷入各類私募活動(dòng)中，有關(guān)私募活動(dòng)的法律通常從以下兩個(gè)方面加以規(guī)定：一是規(guī)定私募只能針對(duì)“合格投資者”（qualifiedinvestor）；二是投資者不超過(guò)一定人數(shù)（100人）。其中，關(guān)于“合格投資者”的規(guī)定通常又是依據(jù)不同的國(guó)情而采用不同的標(biāo)準(zhǔn)。在財(cái)產(chǎn)制度比較健全的國(guó)家，通常以個(gè)人或機(jī)構(gòu)的已有資產(chǎn)和目前每年可獲得的收入來(lái)界定；在財(cái)產(chǎn)制度不不夠健全的國(guó)家，則通常以投資者一次性以其名義購(gòu)買(mǎi)相當(dāng)規(guī)模的私募證券（比如100萬(wàn)美元）來(lái)界定。

三、與創(chuàng)業(yè)投資的資金來(lái)源相關(guān)的法律制度

與創(chuàng)業(yè)投資和創(chuàng)業(yè)投資基金的自身特點(diǎn)相適應(yīng)，創(chuàng)業(yè)投資的資本來(lái)源只宜定位于具有以下特征的投資者群：一是勇敢而富有耐性，具有長(zhǎng)期投資理念，最好是對(duì)創(chuàng)業(yè)活動(dòng)也具有一定的興趣；二是具有較高風(fēng)險(xiǎn)鑒別能力；三是具有較強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)承受能力。按照這些要求，創(chuàng)業(yè)投資基金的資本來(lái)源主要宜定位于：（1）富有個(gè)人，尤其是那些曾經(jīng)創(chuàng)業(yè)成功的富有個(gè)人；（2）大型企業(yè)；（3）人壽基金等各類保險(xiǎn)基金；（4）銀行等金融機(jī)構(gòu)。

在以上四大主要資金來(lái)源中，人壽基金等各類保險(xiǎn)基金作為一種典型的風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)，隨時(shí)處于“理賠”風(fēng)險(xiǎn)中，對(duì)“安全保值”的要求高，但由于它們的資金規(guī)模大，故以較小比例（如不超過(guò)5％）的資金從事創(chuàng)業(yè)投資并不會(huì)造成整體性風(fēng)險(xiǎn)。銀行資金對(duì)“安全性、流動(dòng)性”的要求較高，所以，一般意義上的銀行資金不適合從事創(chuàng)業(yè)投資。但由于銀行具有“資金規(guī)模大、資本實(shí)力雄厚”的優(yōu)勢(shì)，因此，將少比例的核心資本用作創(chuàng)業(yè)投資，并不會(huì)對(duì)銀行總體資產(chǎn)的“安全性、流動(dòng)性”構(gòu)成威脅。但是，由于保險(xiǎn)基金和銀行資金的使用往往要適用于特定的行業(yè)性法律，因而使得這些行業(yè)性法律制度直接影響著創(chuàng)業(yè)投資基金的資本來(lái)源。所以，在考察創(chuàng)業(yè)投資法律體系時(shí)，還必須將《保險(xiǎn)法》、《銀行法》等行業(yè)性法律制度也包括進(jìn)去。例如，在對(duì)金融業(yè)實(shí)行“分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)監(jiān)管”的國(guó)家，都傾向于禁止商業(yè)保險(xiǎn)基金（包括人壽基金）、銀行資金直接從事投資業(yè)務(wù)。而隨著金融業(yè)內(nèi)部系統(tǒng)管理技術(shù)、風(fēng)險(xiǎn)控制藝術(shù)的提高和金融監(jiān)管體系的完善，不少國(guó)家也正在逐步放開(kāi)商業(yè)保險(xiǎn)和銀行運(yùn)用部分資金從事投資業(yè)務(wù)的限制，從而拓寬了創(chuàng)業(yè)投資基金的資本來(lái)源。美國(guó)的創(chuàng)業(yè)投資基金之所以在上個(gè)世紀(jì)80年代以后步入新一輪快速發(fā)展的，其中很重要的因素即是通過(guò)兩次修訂《雇員退休收入保障法》，使得人壽基金能夠進(jìn)入創(chuàng)業(yè)投資領(lǐng)域，并且在受托人是否需要登記為“投資顧問(wèn)”方面獲得特別豁免。在英國(guó)，商業(yè)銀行由于可以通過(guò)另行成立附屬性創(chuàng)業(yè)投資公司或參股社會(huì)性創(chuàng)業(yè)投資公司的方式從事創(chuàng)業(yè)投資，故已經(jīng)成為僅次于人壽基金的第二大創(chuàng)業(yè)資本來(lái)源。

四、與創(chuàng)業(yè)投資的投資運(yùn)作方式相關(guān)的法律制度

為了分散創(chuàng)業(yè)投資過(guò)程中的高風(fēng)險(xiǎn)，一家創(chuàng)業(yè)投資基金通常必須對(duì)多個(gè)項(xiàng)目進(jìn)行組合投資，因此，只有規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資基金具有一定的資本規(guī)模，才可能保證創(chuàng)業(yè)投資基金具有起碼的組合投資能力和抗風(fēng)險(xiǎn)能力。但創(chuàng)業(yè)投資作為一種謹(jǐn)慎而有耐性的投資，通常需要在對(duì)擬投資項(xiàng)目進(jìn)行謹(jǐn)慎調(diào)查之后才會(huì)決定實(shí)際投資，因此，在法律上允許創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的資本分期到位，對(duì)于避免資本閑置具有重要意義。

創(chuàng)業(yè)投資的一項(xiàng)重要使命是發(fā)揮創(chuàng)業(yè)投資家的資本經(jīng)營(yíng)優(yōu)勢(shì)，為創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供包括制定長(zhǎng)期發(fā)展戰(zhàn)略與市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)策略、物色戰(zhàn)略合作伙伴和關(guān)鍵人才、部署融資安排和重構(gòu)財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)等多方面的創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)，以培育和輔導(dǎo)創(chuàng)業(yè)企業(yè)快速成長(zhǎng)和發(fā)展。美國(guó)和英國(guó)的創(chuàng)業(yè)投資之所以取得巨大成功，就在于它們特別注重在為創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供股權(quán)性資本支持的同時(shí)，還提供重要的創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)。美國(guó)的《投資公司法》修正案之所以將創(chuàng)業(yè)投資基金定名為“企業(yè)發(fā)展公司”（BusinessDevelopmentCompany），并將其界定為“投資于……非公開(kāi)交易的證券，并且向這種證券的發(fā)行人提供重要而有效的管理幫助……”（見(jiàn)“InvestmentCompanyActofl940”修正案第二節(jié)第48款），即是為了引導(dǎo)“企業(yè)發(fā)展公司”能夠?yàn)樗顿Y企業(yè)提供創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)。為了使“企業(yè)發(fā)展公司”切實(shí)履行提供創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)的職能，《投資公司法》修正案甚至就“企業(yè)發(fā)展公司”所必須提供的“經(jīng)營(yíng)管理上的重要幫助”的具體內(nèi)容作出了詳細(xì)規(guī)定，即：“（A）企業(yè)發(fā)展公司通過(guò)其董事、高級(jí)職員、雇員或一般合伙人，向發(fā)行非公開(kāi)交易證券的公司提供，并且經(jīng)后者同意確實(shí)提供了有關(guān)管理、運(yùn)作、經(jīng)營(yíng)目標(biāo)與策略等方面的重要指導(dǎo)與建議；（B）獨(dú)自或與其他企業(yè)發(fā)展公司一起共同控制一家發(fā)行非公開(kāi)交易證券的公司，并對(duì)其經(jīng)營(yíng)管理與經(jīng)營(yíng)策略之制定具有決定性影響；（C）若企業(yè)發(fā)展公司是一家經(jīng)小企業(yè)管理局批準(zhǔn)并依據(jù)《1958年小企業(yè)投資法》運(yùn)作的小企業(yè)投資公司，則可以向發(fā)行非公開(kāi)交易證券的公司提供貸款”（見(jiàn)“InvestmentCompanyActof1940”修正案第二節(jié)第47款）……此外，為了避免企業(yè)發(fā)展公司所提供的“經(jīng)營(yíng)管理上的重要幫助”流于一般性的咨詢服務(wù)，有關(guān)條款還就滿足“經(jīng)營(yíng)管理上的重要幫助”的條件作出具體界定。若僅僅只是提供了一般咨詢服務(wù)，則仍只能被視為“沒(méi)有達(dá)到提供經(jīng)營(yíng)管理上的重要幫助”的要求。

創(chuàng)業(yè)投資公司應(yīng)當(dāng)參與所投資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理，但為了避免其蛻化為控股公司，有關(guān)法律又通常規(guī)定其必須按照組合投資方式進(jìn)行運(yùn)作。例如，規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資公司對(duì)單個(gè)企業(yè)的投資不得超過(guò)其創(chuàng)司總資產(chǎn)的一定比例。這樣，也便于創(chuàng)業(yè)投資公司適度地分散風(fēng)險(xiǎn)。

五、與創(chuàng)業(yè)投資的投資退出相關(guān)的法律制度

創(chuàng)業(yè)投資區(qū)別于產(chǎn)業(yè)投資的顯著特點(diǎn)是，產(chǎn)業(yè)投資以投資經(jīng)營(yíng)產(chǎn)品（或服務(wù)）為手段，以獲取產(chǎn)品（或服務(wù)）銷(xiāo)售收益為目的；而創(chuàng)業(yè)投資則以投資經(jīng)營(yíng)企業(yè)為手段，以獲取轉(zhuǎn)讓企業(yè)股權(quán)后的資本增值收益為目的。因此，在所投資企業(yè)發(fā)育相對(duì)成熟后，創(chuàng)業(yè)投資就一定要適時(shí)退出。雖然創(chuàng)業(yè)投資退出的方式有推動(dòng)所投資企業(yè)上市、私下轉(zhuǎn)讓所持股權(quán)，整體并購(gòu)、創(chuàng)業(yè)者回購(gòu)和清算等五種，但通過(guò)推動(dòng)所投資企業(yè)上市的方式實(shí)現(xiàn)投資退出是最利于投資收益實(shí)現(xiàn)的方式，由于傳統(tǒng)的股票交易所主要是為成熟企業(yè)提供上市融資的場(chǎng)所，上市門(mén)檻較高，通常必須有持續(xù)盈利業(yè)績(jī)，因此，如果僅僅寄希望予主板市場(chǎng)，不僅不利于快速成長(zhǎng)的創(chuàng)業(yè)企業(yè)上市融資，也不利于創(chuàng)業(yè)投資比較快地實(shí)現(xiàn)投資退出。所以，世界各主要經(jīng)濟(jì)體，在設(shè)立有主板市場(chǎng)的條件下，還紛紛設(shè)立創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)。與創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)的上市門(mén)檻較低相對(duì)應(yīng)，創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)的運(yùn)行風(fēng)險(xiǎn)也相對(duì)較高，故對(duì)創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)往往需要另行制定專門(mén)的運(yùn)行與監(jiān)管規(guī)則。所以，在構(gòu)建創(chuàng)業(yè)投資法律體系時(shí)，還必然地涉及與創(chuàng)業(yè)板運(yùn)行與監(jiān)管規(guī)則相關(guān)的各種法律法規(guī)。

我國(guó)創(chuàng)業(yè)投資法律體系存在的問(wèn)題

與創(chuàng)業(yè)投資業(yè)發(fā)達(dá)國(guó)家與地區(qū)都建立有完善的創(chuàng)業(yè)投資法律體系不同，盡管我國(guó)已制定有與創(chuàng)業(yè)投資相關(guān)的《公司法》，《合伙企業(yè)法》、《證券法》、《商業(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》等法律，但由于在制定這些法律時(shí)沒(méi)有考慮到創(chuàng)業(yè)投資的特點(diǎn)，導(dǎo)致現(xiàn)行法律體系并不適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資業(yè)發(fā)展的要求，不僅較難為創(chuàng)業(yè)投資提供特別法律保護(hù)，反而在若干方面構(gòu)成法律障礙，具體表現(xiàn)為：

一、現(xiàn)行《公司法》在創(chuàng)業(yè)投資基金組織構(gòu)架、資金募集以及創(chuàng)業(yè)投資運(yùn)作與退出等環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性

1.現(xiàn)行《公司法》在創(chuàng)業(yè)投資基金組織構(gòu)架、資金募集及創(chuàng)業(yè)投資運(yùn)作與退出等環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。

（1）不利于創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司采用多樣化的委托管理方式。創(chuàng)業(yè)投資公司所體現(xiàn)的法律關(guān)系是一種委托—關(guān)系，這種委托—關(guān)系既可以體現(xiàn)在董事會(huì)與其經(jīng)理班子之間，也可以體現(xiàn)在公司董事會(huì)與另一個(gè)專業(yè)的投資顧問(wèn)公司之間。尤其是隨著創(chuàng)業(yè)投資家隊(duì)伍的發(fā)育成熟，一些規(guī)模較小的創(chuàng)業(yè)投資公司完全可以委托別的創(chuàng)業(yè)投資公司或創(chuàng)業(yè)投資顧問(wèn)公司代為其管理資產(chǎn)。這樣，既可以避免因?yàn)樽陨碣Y本規(guī)模小、難以請(qǐng)到一流的創(chuàng)業(yè)投資管理團(tuán)隊(duì)的問(wèn)題，又可以提高創(chuàng)業(yè)投資管理的規(guī)模效應(yīng)。但現(xiàn)行《公司法》卻僅僅為董事會(huì)與經(jīng)理班子之間的委托—關(guān)系提供了法律依據(jù)。

（2）多重公司行政機(jī)關(guān)可能導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司過(guò)高的制度成本。隨著現(xiàn)代企業(yè)制度的發(fā)展，世界各國(guó)的公司法律都已實(shí)現(xiàn)權(quán)力結(jié)構(gòu)中心從傳統(tǒng)“股東大會(huì)中心主義”向現(xiàn)代“董事會(huì)中心主義”的轉(zhuǎn)變。為了更好發(fā)揮經(jīng)理人員的專家管理的積極性，在完善法人治理機(jī)制的前提下，正在賦予經(jīng)理人員更多的經(jīng)營(yíng)自。為了提高運(yùn)轉(zhuǎn)效率、降低運(yùn)作成本，可以授權(quán)股東大會(huì)自行決定精簡(jiǎn)不必要的公司行政機(jī)關(guān)。例如，當(dāng)公司委托其他機(jī)構(gòu)管理資產(chǎn)時(shí)，公司董事會(huì)在很大程度上就同時(shí)起著監(jiān)事會(huì)的作用，因此，自然可以不再設(shè)監(jiān)事會(huì)。但是，按照現(xiàn)行《公司法》，創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司一律必須同時(shí)設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，這不僅增加了運(yùn)營(yíng)成本，也不利于提高投資決策的高效率。

（3）缺乏對(duì)經(jīng)理人員或其投資顧問(wèn)公司的激勵(lì)機(jī)制安排。激勵(lì)機(jī)制是解決創(chuàng)業(yè)投資基金管理過(guò)程中信息高度不對(duì)稱性問(wèn)題的必要制度安排，而現(xiàn)行《公司法》并未為創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司可以實(shí)行業(yè)績(jī)報(bào)酬提供法律依據(jù)，從而使得許多國(guó)有控股創(chuàng)業(yè)投資公司很難實(shí)行國(guó)際通行的業(yè)績(jī)報(bào)酬機(jī)制。

（4）缺乏促進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資公司建立責(zé)任約束機(jī)制與成本約束機(jī)制的條款。創(chuàng)業(yè)投資公司除了建立起激勵(lì)約束機(jī)制外，還通常必須建立起嚴(yán)格的約束機(jī)制。例如，通過(guò)設(shè)立有限的存續(xù)期（通常為10—15年），存續(xù)期一到便予以清盤(pán)，使得經(jīng)理人員的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)很快就水落石出，從而強(qiáng)化出資人對(duì)經(jīng)理人的責(zé)任約束。通過(guò)規(guī)定固定的“管理運(yùn)營(yíng)費(fèi)用”，約束經(jīng)理人員將開(kāi)支控制在一定幅度，從而建立起成本約束機(jī)制。但現(xiàn)行《公司法》卻缺乏針對(duì)創(chuàng)業(yè)投資公司特點(diǎn)的類似條款，從而使得一些創(chuàng)業(yè)投資公司有可能通過(guò)做假賬的方式將虧損無(wú)限期地掩蓋。一些創(chuàng)業(yè)投資公司剛剛成立，首先想到的就是購(gòu)買(mǎi)豪華寫(xiě)字樓和汽車(chē)，肆意揮霍投資人的錢(qián)。

2.現(xiàn)行《公司法》在創(chuàng)業(yè)投資基金的資金募集環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。

如前所述，創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司通常只能以私募方式設(shè)立，但按照現(xiàn)行《公司法》，創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司卻無(wú)法以私募方式設(shè)立。盡管《公司法》規(guī)定股份有限公司可以按“募集方式”設(shè)立，但這里所謂“募集方式”特指“公開(kāi)募集”；除“公開(kāi)募集”外，股份有限公司就只能按“發(fā)起方式”設(shè)立。對(duì)有限責(zé)任公司，則只能采取“出資方式”設(shè)立。就加工貿(mào)易類企業(yè)而言，只能以“發(fā)起方式”、“出資方式”設(shè)立倒也并不構(gòu)成大的法律障礙。因?yàn)?，加工貿(mào)易類企業(yè)通?？梢韵扔缮贁?shù)幾個(gè)創(chuàng)業(yè)者以共同出資方式或共同發(fā)起方式設(shè)立后，再逐步增資擴(kuò)股。然而。對(duì)創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司而言，在設(shè)立伊始通常就需要一定的資本規(guī)模，而僅僅靠少數(shù)幾個(gè)投資者以共同出資方式或以共同發(fā)起方式設(shè)立則較難形成規(guī)模，所以，往往還需要由更多的并不參與具體設(shè)立事宜的投資者的投資。但由于這兩類不同投資者在公司設(shè)立過(guò)程中所實(shí)際擁有的權(quán)利并不完全相同（具體參與設(shè)立事宜的投資者擁有更多支配權(quán)，不參與設(shè)立事宜的投資者的權(quán)利則較易受到侵害），因此，如果不通過(guò)相應(yīng)的制度安排（如參與設(shè)立事宜的投資者應(yīng)受到必要的監(jiān)督并履行更多義務(wù)）來(lái)均衡這種權(quán)利上的不平等，就很難吸引更多投資者的參與。現(xiàn)行《公司法》正是由于對(duì)出資方式和發(fā)起方式的規(guī)定過(guò)于籠統(tǒng)，才導(dǎo)致難以吸引民間資本加盟。目前已經(jīng)設(shè)立的各類創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司主要僅限于少數(shù)幾家企業(yè)尤其是國(guó)有企業(yè)共同出資或共同發(fā)起，其原因即緣于此。

3.現(xiàn)行《公司法》在創(chuàng)業(yè)投資的投資運(yùn)作環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。

（1）沒(méi)有為創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的資本最低限額提供法律依據(jù)。為了保證公司擁有一定的責(zé)任能力并達(dá)到一定的經(jīng)營(yíng)規(guī)模，現(xiàn)行《公司法》按照公司的不同性質(zhì)，對(duì)有限責(zé)任公司和股份有限公司的最低資本限額做了規(guī)定。特定行業(yè)的有限責(zé)任公司和股份有限公司注冊(cè)資本最低限額需要高于所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。創(chuàng)業(yè)投資公司作為一種專門(mén)從事資本經(jīng)營(yíng)的特殊類型的公司，顯然屬于需要對(duì)其最低資本限額另行做出特別規(guī)定之例。但由于目前沒(méi)有相應(yīng)的法規(guī)來(lái)對(duì)其最低資本限額做出特別規(guī)定，導(dǎo)致目前一些地方性創(chuàng)業(yè)投資公司的資本規(guī)模過(guò)小。有些創(chuàng)業(yè)投資公司只有幾百萬(wàn)的資本，由于抗風(fēng)險(xiǎn)能力極低，很難進(jìn)行有效的組合投資，只能做一些短平快的項(xiàng)目。

（2）實(shí)收資本制度造成創(chuàng)業(yè)投資公司的資本閑置。按照《公司法》第二十三條第一款規(guī)定，“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額”。按照第七十八條第一款規(guī)定，“股份有限公司的注冊(cè)資本為公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額”。應(yīng)該說(shuō)，在中國(guó)現(xiàn)行社會(huì)信用狀況與法律制度環(huán)境下，這種實(shí)收資本制度還是有一定合理性的。盡管它有可能導(dǎo)致資金閑置，但對(duì)于一般加工貿(mào)易類公司而言，這個(gè)問(wèn)題并不是很突出。因?yàn)榧庸べQ(mào)易類公司完全可以以較小資本金注冊(cè)，然后再慢慢增資。然而，對(duì)于創(chuàng)業(yè)投資公司而言，一方面需要一定的資本規(guī)模才具有抗風(fēng)險(xiǎn)能力；另一方面如果按照現(xiàn)行的實(shí)收資本制將所有資本在注冊(cè)時(shí)一次性注入，就必然導(dǎo)致資金閑置問(wèn)題。

（3）對(duì)外投資限制與創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的設(shè)立宗旨相違背?，F(xiàn)行《公司法》第十二條所規(guī)定：“公司向其他有限責(zé)任公司，股份有限公司投資的，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的百分之五十?！边@一規(guī)定不僅不適合于大型公司開(kāi)展“公司附屬創(chuàng)業(yè)”活動(dòng)，更不適合于創(chuàng)業(yè)投資公司充分發(fā)揮其應(yīng)有的投資能力。因?yàn)?，?chuàng)業(yè)投資公司通常是以自有資本對(duì)外投資，即使對(duì)外少量借款也能控制在適當(dāng)范圍；而且創(chuàng)業(yè)投資公司的唯一目的就是通過(guò)對(duì)外投資來(lái)獲取資本增值，而不是如加工貿(mào)易類公司那樣對(duì)外投資只是副業(yè)，主業(yè)仍是從事產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)。所以，要求創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司對(duì)外累計(jì)投資額不得超過(guò)其凈資產(chǎn)的百分之五十不僅沒(méi)有必要，也有違其設(shè)立的初衷。

（4）沒(méi)有為以特別股票方式投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供法律依據(jù)。與創(chuàng)業(yè)投資能夠以可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等特別股權(quán)方式進(jìn)行投資相適應(yīng)，創(chuàng)業(yè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)可以向創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)發(fā)行特別股票。但我國(guó)現(xiàn)行《公司法》目前還只是為公司發(fā)行普通股提供依據(jù)。盡管按照《公司法》第一百三十五條規(guī)定，公司發(fā)行除普通股以外的股票可以由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定，但迄今為止，國(guó)務(wù)院并沒(méi)有就公司發(fā)行特別股票作出過(guò)規(guī)定。在這種法律環(huán)境下，如果創(chuàng)業(yè)投資公司以可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等形式進(jìn)行投資，就必然面臨缺乏法律保護(hù)的問(wèn)題。

（5）沒(méi)有為創(chuàng)業(yè)投資公司的組合投資方式提供法律規(guī)范。由于《公司法》未能針對(duì)創(chuàng)業(yè)投資公司制定組合投資規(guī)范，導(dǎo)致了不少創(chuàng)業(yè)投資公司在實(shí)際運(yùn)行中演變成了投資控股公司。

4.現(xiàn)行《公司法》在創(chuàng)業(yè)投資的投資退出環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。

按照1999年《公司法》修改前的有關(guān)條款，公司只有具備了3年持續(xù)盈利業(yè)績(jī)后方可公開(kāi)發(fā)行股票并上市。這種高門(mén)檻顯然既不利于高速成長(zhǎng)中的創(chuàng)業(yè)企業(yè)通過(guò)公開(kāi)上市的方式融資，也不利創(chuàng)業(yè)投資快速實(shí)現(xiàn)退出。盡管1999年底在修改《公司法》時(shí)規(guī)定“高新技術(shù)企業(yè)可另行規(guī)定”，但由于無(wú)法對(duì)“高新技術(shù)”進(jìn)行準(zhǔn)確的法律界定，也不宜以科技含量作為公司能否上市的標(biāo)準(zhǔn)，所以，這種修改并沒(méi)有任何實(shí)際意義。在這種情況下，有關(guān)部門(mén)不得不決定分兩步建成創(chuàng)業(yè)板，即第一步在《公司法》等法律法規(guī)的框架內(nèi)推出“中小企業(yè)板”，待《公司法》修改后再降低門(mén)檻建成真正意義上的創(chuàng)業(yè)板。

二、《合伙企業(yè)法》在創(chuàng)業(yè)投資基金組織結(jié)構(gòu)和資金來(lái)源環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性

1.在創(chuàng)業(yè)投資基金組織結(jié)構(gòu)環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。

目前國(guó)際上的合伙企業(yè)立法紛紛借鑒公司的三大機(jī)制來(lái)實(shí)現(xiàn)合伙企業(yè)的自我完善：一是賦予合伙企業(yè)以法律實(shí)體的地位，便于合伙企業(yè)更好地行使民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)；二是允許合伙人會(huì)議在一定程度上發(fā)揮類似公司股東大會(huì)的作用，從而使所有合伙人都能在一定條件下參與合伙事務(wù)的重大決策；三是允許合伙人對(duì)合伙進(jìn)行派生訴訟，從而更好地保護(hù)各類合伙人的權(quán)益。但我國(guó)現(xiàn)行的《合伙企業(yè)法》還僅僅停留于為律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所和小作坊式的加工貿(mào)易類企業(yè)提供法律規(guī)范的地步，無(wú)法滿足創(chuàng)業(yè)投資基金對(duì)企業(yè)組織結(jié)構(gòu)的要求。

2.在創(chuàng)業(yè)投資基金的資金來(lái)源環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。

按照現(xiàn)行的《合伙企業(yè)法》，創(chuàng)業(yè)投資基金如果按合伙形式設(shè)立的話，就只能按普通合伙企業(yè)形式，而無(wú)法按有限合伙企業(yè)形式設(shè)立。由于合伙人僅僅限于自然人，從而使得最適合創(chuàng)業(yè)投資基金特點(diǎn)的機(jī)構(gòu)投資者無(wú)法參與創(chuàng)業(yè)投資合伙基金。由于《合伙企業(yè)法》要求所有合伙人必須對(duì)合伙企業(yè)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，使得并不具體參與合伙事務(wù)的合伙人由于懼怕承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任而不敢投資于合伙企業(yè)。

三、《證券法》在創(chuàng)業(yè)投資基金的資金募集環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性

私募作為一種與公募相對(duì)應(yīng)的直接融資方式，在西方資本市場(chǎng)上占有不可或缺的半壁江山。由于私募市場(chǎng)上的投資者通常具有較強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)承受能力和較高風(fēng)險(xiǎn)鑒別能力，所以，只需規(guī)定投資者的資格，以確定誰(shuí)是“合格投資者”，投資風(fēng)險(xiǎn)就完全可以由投資者自行承擔(dān)。對(duì)發(fā)行主體，則通常是豁免審查。由于通過(guò)私募發(fā)行的證券仍然屬于證券范疇，因而在國(guó)外普遍通過(guò)《證券法》等法律一方面規(guī)定“合格投資者”的條件，另一方面設(shè)立“發(fā)行主體豁免審查”條款。這樣，既充分發(fā)揮成熟投資者的風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)作用，又能回避政府的行政干預(yù)，而且還能確保正常的市場(chǎng)秩序。但在我國(guó)，由于出臺(tái)較早的《公司法》沒(méi)有為公司私下發(fā)行股票等票券提供法律依據(jù)，導(dǎo)致后來(lái)出臺(tái)的《證券法》也僅限于對(duì)公開(kāi)發(fā)行證券進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)定，對(duì)包括創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司股票在內(nèi)的各類證券的私募則未能設(shè)置任何規(guī)范性條款。因此，創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的私募得不到《證券法》的法律支撐。

四、《保險(xiǎn)法》、《銀行法》等法律法規(guī)在創(chuàng)業(yè)投資的資金來(lái)源環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性

根據(jù)1995年頒布的《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》第一百零四條第二款規(guī)定，“保險(xiǎn)公司的資金運(yùn)用，限于在銀行存款、買(mǎi)賣(mài)政府債券、金融債券和國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他資金運(yùn)用形式”。盡管根據(jù)“國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他資金運(yùn)用形式”這一活口，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，目前保險(xiǎn)資金可以部分地通過(guò)證券投資基金間接投資于證券市場(chǎng)，但要使之能夠通過(guò)創(chuàng)業(yè)投資（基金）企業(yè)間接從事創(chuàng)業(yè)投資，則又受第三款“保險(xiǎn)公司的資金不得用于設(shè)立證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)和向企業(yè)投資”的限制。盡管2002年我國(guó)對(duì)保險(xiǎn)法作了一些修訂，但修訂后的保險(xiǎn)法依然禁止保險(xiǎn)資金用于設(shè)立證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)和保險(xiǎn)業(yè)以外的企業(yè)。

依據(jù)1995年頒布的《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》第四十三條規(guī)定，“商業(yè)銀行在中華人民共和國(guó)境內(nèi)不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù)，不得投資于非自用不動(dòng)產(chǎn)……不得向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資”。2003年，該條雖然被修訂為“商業(yè)銀行在中華人民共和國(guó)境內(nèi)不得從事信托投資和證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，不得向非自用不動(dòng)產(chǎn)投資或者向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資，但國(guó)家另有規(guī)定的除外”，然而，由于目前并沒(méi)有為商業(yè)銀行可以向創(chuàng)業(yè)投資（基金）企業(yè)投資制定特別規(guī)定，使得商業(yè)銀行還無(wú)法成為創(chuàng)業(yè)投資資本的現(xiàn)實(shí)來(lái)源。

尤其是在利用外資來(lái)我國(guó)設(shè)立中外合資創(chuàng)業(yè)投資公司方面，更是存在許多的障礙。本來(lái)，國(guó)外資金通過(guò)創(chuàng)業(yè)投資公司來(lái)我國(guó)從事創(chuàng)業(yè)投資，在性質(zhì)上已經(jīng)不同于外商直接來(lái)我國(guó)投資辦廠或是設(shè)立以投資辦廠為目的的產(chǎn)業(yè)投資控股公司。后者是一種直接投資行為，可能直接控制國(guó)內(nèi)企業(yè)，涉及國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全問(wèn)題；前者卻只是一種財(cái)務(wù)性投資，即投資的目的僅僅是為了從財(cái)務(wù)上獲得資本增值，一旦所投資企業(yè)發(fā)育成熟不再具有高成長(zhǎng)性時(shí)就會(huì)立即撤出，因而不會(huì)造成對(duì)所投資企業(yè)的控制，不涉及國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全問(wèn)題。就此而言，以創(chuàng)業(yè)投資方式吸引外資可以說(shuō)是引進(jìn)外資的一種最佳方式，但是，由于我們對(duì)外資以創(chuàng)業(yè)投資方式來(lái)中國(guó)投資的意義缺乏足夠認(rèn)識(shí)，導(dǎo)致不僅沒(méi)有任何鼓勵(lì)性政策，反而對(duì)其存在著種種歧視。例如，在我國(guó)設(shè)立的生產(chǎn)性外商投資企業(yè)可以享受各種稅收優(yōu)惠政策，但根據(jù)2003年出臺(tái)的《關(guān)于外商投資創(chuàng)業(yè)投資公司繳納企業(yè)所得稅有關(guān)稅收問(wèn)題的通知》，外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)卻“不得享受稅法規(guī)定的生產(chǎn)性外商投資企業(yè)的有關(guān)稅收優(yōu)惠待遇”。］

建立健全我國(guó)創(chuàng)業(yè)投資法律體系的對(duì)策

借鑒國(guó)際經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國(guó)實(shí)際，當(dāng)前應(yīng)當(dāng)從以下五個(gè)方面加快建立健全創(chuàng)業(yè)投資法律體系。

1.盡快出臺(tái)《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》，部分解決創(chuàng)投基金的設(shè)立與投資運(yùn)作問(wèn)題。

從根本上講，必須對(duì)《公司法》和《合伙企業(yè)法》進(jìn)行全面修訂，才能徹底解決以公司和有限合伙形式設(shè)立與運(yùn)作創(chuàng)業(yè)投資基金的法律問(wèn)題。但是，由于全面修訂《公司法》和《合伙企業(yè)法》非一日之功，比較現(xiàn)實(shí)的選擇便是根據(jù)《公司法》中的“國(guó)務(wù)院另行規(guī)定”條款，另行制定《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》，以部分解決創(chuàng)業(yè)投資基金按公司形式設(shè)立與運(yùn)作的法律依據(jù)問(wèn)題。

為適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司對(duì)組織結(jié)構(gòu)的要求，一是可以在現(xiàn)行《公司法》框架下，制定允許創(chuàng)司可以聘請(qǐng)投資顧問(wèn)機(jī)構(gòu)等法人擔(dān)任“經(jīng)理”的條款，以實(shí)現(xiàn)創(chuàng)司的委托管理。二是在《公司法》的基本原則下，分清董事會(huì)和經(jīng)理班子（或受托管理的投資顧問(wèn)機(jī)構(gòu)）的權(quán)利義務(wù)，通過(guò)賦予后者更多的經(jīng)營(yíng)權(quán)來(lái)提高投資決策效率。三是規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資公司實(shí)行業(yè)績(jī)報(bào)酬的條件與方式，幫助創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)建立激勵(lì)機(jī)制。四是規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資公司可以事先設(shè)定固定的存續(xù)期限和管理運(yùn)營(yíng)費(fèi)用比例，從而為創(chuàng)業(yè)投資公司建立有效的風(fēng)險(xiǎn)約束機(jī)制和成本約束機(jī)制提供法律依據(jù)，由于《公司法》并沒(méi)有禁止可以設(shè)定如上規(guī)定，所以，通過(guò)制定《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》來(lái)設(shè)置如上條款，并不違背《公司法》。

同上道理，為適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司募集資本的要求，可考慮創(chuàng)業(yè)投資公司在發(fā)起設(shè)立和出資設(shè)立過(guò)程中，由“主要發(fā)起人”和“主要出資人”對(duì)創(chuàng)業(yè)投資公司的設(shè)立承擔(dān)主要責(zé)任，從而在一定程度上抵補(bǔ)“主要發(fā)起人”和“一般發(fā)起人”、“主要出資人”與“一般出資人”存在權(quán)利義務(wù)不對(duì)稱性的問(wèn)題。

為了適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的投資運(yùn)作要求，一是可以依據(jù)“國(guó)務(wù)院另行規(guī)定”條款，設(shè)定創(chuàng)業(yè)投資公司在設(shè)立之初即要求一定規(guī)模的資本額，從而確保創(chuàng)業(yè)投資公司具有起碼的抗風(fēng)險(xiǎn)能力。二是實(shí)行與實(shí)收資本制并不必然沖突的認(rèn)可資本制，即允許創(chuàng)司在設(shè)立之初必須注冊(cè)一定規(guī)模資本的前提下，可以在運(yùn)作過(guò)程中隨時(shí)增資擴(kuò)股，每一次增資擴(kuò)股之后只需報(bào)管理部門(mén)認(rèn)可，而無(wú)需經(jīng)管理部門(mén)審查批準(zhǔn)。這樣，既減少了審批環(huán)節(jié)，又不至于導(dǎo)致資本閑置。三是可以依據(jù)現(xiàn)行《公司法》所設(shè)置的“國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司”可以不受對(duì)外投資比例限制的條款，明確“創(chuàng)業(yè)投資公司可以以全額資本對(duì)外投資”，從而更充分地發(fā)揮創(chuàng)業(yè)投資公司的投資功能。四是根據(jù)《公司法》的“國(guó)務(wù)院可以對(duì)公司發(fā)行本法規(guī)定的股票以外的其他種類股票，另行作出規(guī)定”條款，明確創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所投資的企業(yè)可以對(duì)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)行“可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股”，“特別投票權(quán)普通股”等特殊類型的股票，以促進(jìn)創(chuàng)司以股權(quán)形式進(jìn)行投資，并為所投資企業(yè)提供增值服務(wù)。五是在組合投資規(guī)范方面，以創(chuàng)業(yè)投資公司對(duì)單個(gè)企業(yè)的投資不得超過(guò)創(chuàng)司總資產(chǎn)的15％較為合適。這樣，既避免其蛻化為產(chǎn)業(yè)投資性質(zhì)的控股公司，又使創(chuàng)業(yè)投資公司能夠相對(duì)集中地投資。

2.積極穩(wěn)妥地推進(jìn)《公司法》和《合伙企業(yè)法》相關(guān)條款的修訂工作。

如果《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》能夠盡快出臺(tái)，則可以比較從容地在《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》實(shí)施過(guò)程中，結(jié)合創(chuàng)業(yè)投資的特點(diǎn)，研究如何修訂《公司法》和《合伙企業(yè)法》。在修訂《公司法》時(shí)，應(yīng)積極研究借鑒國(guó)際公司立法中的“所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分立”原則，適當(dāng)下放董事會(huì)的權(quán)力，以便更充分地發(fā)揮基金管理人的作用。對(duì)于另行委托專業(yè)性管理顧問(wèn)公司管理的創(chuàng)業(yè)投資公司，創(chuàng)業(yè)投資公司可以不再設(shè)立監(jiān)事會(huì)，而是由董事會(huì)代行監(jiān)事會(huì)之職，從而降低創(chuàng)業(yè)投資公司的制度成本。在修改《合伙企業(yè)法》時(shí)，應(yīng)當(dāng)借鑒國(guó)際社會(huì)有限合伙立法的經(jīng)驗(yàn)，允許新創(chuàng)設(shè)的有限合伙制度從起步伊始即可借鑒公司的制度優(yōu)勢(shì)來(lái)實(shí)現(xiàn)自我改造，從而較好地克服傳統(tǒng)有限合伙制度的弊端。一是明確有限合伙的法律實(shí)體地位，以便有限合伙企業(yè)能夠獨(dú)立行使民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)和責(zé)任。二是強(qiáng)化合伙人會(huì)議制度，使之有條件地發(fā)揮類似公司股東會(huì)議和董事會(huì)的作用，以便有限合伙人可以在一定程度上參與合伙事務(wù)，三是借鑒美國(guó)的“有限責(zé)任有限合伙”經(jīng)驗(yàn)，在特定條件下允許普通合伙人也只需承擔(dān)有限責(zé)任。四是借鑒引進(jìn)美國(guó)公司的“派生訴訟”制度，允許有限合伙人對(duì)合伙企業(yè)進(jìn)行訴訟，從而更好地保護(hù)有限合伙的權(quán)益。

3.修訂《證券法》，從根本上解決創(chuàng)業(yè)投資基金的私募問(wèn)題。

在適當(dāng)時(shí)機(jī)修訂《公司法》，允許公司可以私募股本的同時(shí)，借鑒國(guó)外制定《證券法》的經(jīng)驗(yàn)，在我國(guó)的《證券法》中規(guī)定各類證券的私募方式和募集對(duì)象，以切實(shí)保護(hù)投資者權(quán)益。在國(guó)內(nèi)尚未建立起個(gè)人財(cái)產(chǎn)登記制度的情況下，可以考慮通過(guò)設(shè)立最低投資額度（比如500萬(wàn)元人民幣），來(lái)確保只有相對(duì)富有的個(gè)人或機(jī)構(gòu)成為私募對(duì)象，為了避免私募范圍過(guò)大，還可設(shè)定投資者人數(shù)不超過(guò)100人。

4.進(jìn)一步修訂保險(xiǎn)法、銀行法，拓寬創(chuàng)業(yè)投資的資金來(lái)源。

隨著國(guó)內(nèi)保險(xiǎn)資金運(yùn)用越來(lái)越成為突出問(wèn)題，以及保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)管理水平的提高，應(yīng)不失時(shí)機(jī)地進(jìn)一步修訂《保險(xiǎn)法》，允許保險(xiǎn)公司可以以不超過(guò)5％的比例，將資金投資入股到創(chuàng)業(yè)投資公司或通過(guò)委托創(chuàng)業(yè)投資公司、創(chuàng)業(yè)投資顧問(wèn)公司運(yùn)作。在國(guó)內(nèi)銀行體系建立現(xiàn)代企業(yè)制度后，還應(yīng)進(jìn)一步修改《商業(yè)銀行法》，允許商業(yè)銀行可以將它的資本金投資入股到創(chuàng)業(yè)投資公司或通過(guò)委托創(chuàng)業(yè)投資公司、創(chuàng)業(yè)投資顧問(wèn)公司運(yùn)作。在《商業(yè)銀行法》未進(jìn)一步修訂前，可考慮通過(guò)《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》這種特別行政法規(guī)，允許銀行以不超過(guò)5％的資本投資于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)。此外，應(yīng)盡快修訂有關(guān)外商投資的規(guī)定，鼓勵(lì)外商以創(chuàng)業(yè)投資方式來(lái)我國(guó)投資。

5.結(jié)合“分步推進(jìn)創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)建設(shè)”的進(jìn)程，修訂《公司法》中的公司首次公開(kāi)招股條件款項(xiàng)，為建成真正意義上的創(chuàng)業(yè)板掃除法律障礙。

在“中小企業(yè)板”試運(yùn)行一段時(shí)間后，應(yīng)及時(shí)總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，研究制定一個(gè)比較適宜的創(chuàng)業(yè)板上市資格標(biāo)準(zhǔn)，并基于該標(biāo)準(zhǔn)修改《公司法》，以便更多具有成長(zhǎng)性的創(chuàng)業(yè)企業(yè)能夠通過(guò)創(chuàng)業(yè)板融資，并更充分地發(fā)揮創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)對(duì)于創(chuàng)業(yè)投資退出的作用。

我們相信，通過(guò)以上五個(gè)方面的工作，我國(guó)的創(chuàng)業(yè)投資法律體系一定能夠扎扎實(shí)實(shí)地構(gòu)建起來(lái)。至于國(guó)內(nèi)不少人士正在呼吁制定《風(fēng)險(xiǎn)投資法》，則既不具有可行性，也沒(méi)有必要性。一方面，由于任何一部法律的調(diào)整范圍都只能限于可以準(zhǔn)確界定的對(duì)象，所以將包括“非組織化的創(chuàng)業(yè)投資”在內(nèi)的各種形態(tài)創(chuàng)業(yè)投資都囊括進(jìn)《風(fēng)險(xiǎn)投資法》就勢(shì)必?zé)o法操作。另一方面，除了對(duì)創(chuàng)業(yè)投資基金這種組織化的創(chuàng)業(yè)投資需要通過(guò)制定《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》之類的法律法規(guī)來(lái)調(diào)整它的組織結(jié)構(gòu)外，對(duì)各種“非組織化的創(chuàng)業(yè)投資”則只需修訂相關(guān)法律法規(guī)就足矣。

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