導語：監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移研究論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

一、分析監(jiān)護與監(jiān)護權(quán)，何謂監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移…………1頁

二、監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的原因與條件…………………………2頁

三、監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的形式…………………………………3頁

四、監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的時間…………………………………5頁

五、監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移下的當事人的責任……………………5頁

摘要：監(jiān)護是對未成年人、精神病人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益進行監(jiān)督和保護的一種民事法律制度。作為一項重要的民事法律制度，監(jiān)護制度的確立，對于保護未成年人和處于特殊狀態(tài)下的成年人的合法權(quán)益起到了非常重要的作用。與監(jiān)護相互聯(lián)系的還有親權(quán)制度，在傳統(tǒng)民法里監(jiān)護與親權(quán)是并立的兩種制度，而我國現(xiàn)行法律沒有親權(quán)的規(guī)定，有關(guān)親權(quán)的內(nèi)容并在監(jiān)護里，這種立法雖然簡單，但卻存在著較多缺陷，這有待在今后立法中加以完善。在實踐中監(jiān)護人在被監(jiān)護人身上不僅談不上權(quán)利，而且承擔了許多的責任，形成了現(xiàn)在的確定監(jiān)護人難，難就難在人們不愿承擔這些責任上。隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展和社會生活節(jié)奏的加快，監(jiān)護人不履行或無法履行監(jiān)護職責的情況時有發(fā)生，直接導致被監(jiān)護人處于無人監(jiān)護或監(jiān)護不力的窘境，甚至出現(xiàn)侵犯被監(jiān)護人合法權(quán)益的現(xiàn)象。如監(jiān)護人生病，到外地出差致使被監(jiān)護人上學、就醫(yī)困難、違法犯罪被送入工讀學?；蚴杖輬鏊惹闆r。因此，監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移就應運而生，它關(guān)系到被監(jiān)護人的權(quán)利能否得到充分保護和監(jiān)護權(quán)如何轉(zhuǎn)移，如何確定監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移后當事人的權(quán)利和義務(wù)，以及因被監(jiān)護人的對象不同，監(jiān)護人的設(shè)立問題、何謂監(jiān)護權(quán)，監(jiān)護權(quán)的淵源，監(jiān)護權(quán)在國外法律中的形式，監(jiān)護與親權(quán)的關(guān)系，監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移與監(jiān)護權(quán)之間存在的差異，監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的原因和條件，時間、監(jiān)護人的職責以及因某此法定事由的出現(xiàn)的監(jiān)護關(guān)系的終止等等一系列相關(guān)問題。本文探討的目的在于以期使被監(jiān)護人的合法權(quán)益能得到更好的保護。

關(guān)鍵詞：監(jiān)護、監(jiān)護轉(zhuǎn)移、監(jiān)護轉(zhuǎn)移的責任分擔

一、監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的基本涵義。

在探討有關(guān)監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的問題之前，不得不了解一些有關(guān)監(jiān)護的問題。所謂監(jiān)護，是淵出羅馬法的一種民事法律制度。最初是為了維護繼承人的繼承權(quán)而設(shè)立，它實行的是親權(quán)和監(jiān)護權(quán)分離的制度。監(jiān)護是親權(quán)的延長和“彌補親權(quán)的方法”。這一制度為后來的大陸法系國家所繼承和發(fā)展。近現(xiàn)代立法中，有些國家的民法典對監(jiān)護對象的范圍有所調(diào)整，將其中的部分被監(jiān)護對象從中刪除，但被監(jiān)護對象范圍過窄也使有些學者感到殊為遺憾，認為被監(jiān)護對象的范圍應更為擴展。在英美法系，普遍采用親權(quán)和監(jiān)護權(quán)合一的方法，不區(qū)分親權(quán)和監(jiān)護權(quán)，統(tǒng)一規(guī)定為監(jiān)護權(quán)。我國《民法通則》亦采用此例。按照我國《民法通則》的規(guī)定，監(jiān)護是監(jiān)護人對未成年人和精神病人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)益依法實行的監(jiān)督和保護。父母是未成年人的監(jiān)護人，配偶是精神病人的法定監(jiān)護人。監(jiān)護人應依法履行職責，保護被監(jiān)護人的身體健康，照顧被監(jiān)護人的生活，管理和保護被監(jiān)護人的財產(chǎn)，被監(jiān)護人進行民事活動，對被監(jiān)護人進行管理和教育，在被監(jiān)護人合法權(quán)益受到侵害或者與人發(fā)生爭議時，其進行訴訟。監(jiān)護人應按照法律的規(guī)定，身體力行地履行監(jiān)護職責，但在不違反法律規(guī)定的情況下，也可以委托他人代為履行監(jiān)護職責，即監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移。

所謂監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移，是指監(jiān)護人基于保護被監(jiān)護人的合法權(quán)益，在不違背法律規(guī)定的前提下，將監(jiān)護職責部分或全部委托他人行使，并由他人承擔相應法律后果的民事行為。關(guān)于監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移，我國《民法通則》未作規(guī)定，但最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）第二十二條規(guī)定了監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移。該條前段規(guī)定：“監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或全部委托給他人?！笨隙吮O(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移。其他國家的民事立法亦有同樣的規(guī)定。如羅馬尼亞家庭法規(guī)定，當父母或監(jiān)護人行使權(quán)或同意權(quán)時，可以委托他人代行有關(guān)的職務(wù)。上述規(guī)定均表明監(jiān)護權(quán)可以委托他人代為行使。但值得注意的是，這種監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移僅僅是在行使親權(quán)或監(jiān)護活動中因親權(quán)人或監(jiān)護人臨時行為障礙而發(fā)生的委托，不同于監(jiān)護的設(shè)置，亦不同于監(jiān)護開始的原因。因此，監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移不同于監(jiān)護權(quán)，兩者之間存在著顯著的差異。主要表現(xiàn)在：首先，監(jiān)護作為一種法律制度，是基于法律規(guī)定而設(shè)立的，而監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移則是基于當事人法律身份上的聯(lián)系，即監(jiān)護人是被監(jiān)護人的父母、成年兄姐、近親屬等。只有在例外的情況下，才可以由他人或單位充當監(jiān)護人，而監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移并不要求受托人與被監(jiān)護人或監(jiān)護人之間有這種特定的身份關(guān)系，親權(quán)人或監(jiān)護人以外的其他人均可接受委托成為臨時監(jiān)護人；再次，在時間的繼起上，監(jiān)護始終在前，監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移始終在后，沒有監(jiān)護也談不上監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移。監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移也可以稱作監(jiān)護的延長或彌補監(jiān)護的不足。最后，監(jiān)護人履行監(jiān)護職責的范圍依賴于法律上的規(guī)定，而在監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移條件下，受托人履行監(jiān)護職責的范圍應小于或至多等于監(jiān)護人履行監(jiān)護職責的范圍。因此，在實踐中必須正確區(qū)分監(jiān)護和監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移，以便正確了解不同的法律關(guān)系下當事人的權(quán)利和義務(wù)，更好地維護被監(jiān)護人的合法權(quán)益。

二、監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的原因和條件。

究其監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移原因，主要是由于監(jiān)護人臨時行為障礙而導致的無法履行其全部或部分監(jiān)護職責。具體包括以下幾個方面：第一，因監(jiān)護人自身無法克服的原因?qū)е缕洳荒苈男谢虿荒芡耆男斜O(jiān)護職責。如監(jiān)護人生病，在外地工作或正常工作，探親，旅游，出差等；第二，因維護被監(jiān)護人的利益而將共置于他人的照管之下，如上學，入托，寄養(yǎng)，就醫(yī)等；第三，因被監(jiān)護人自身原因?qū)е碌谋O(jiān)護人無法履行監(jiān)護職責，如被監(jiān)護人未經(jīng)許可擅自外出打工，旅游，探親訪友等；第四，因第三人或監(jiān)護人意志以外的原因使監(jiān)護人無法履行監(jiān)護職責，如被監(jiān)護人因不服管教，違法或犯罪情況下被強制勞教，送入工讀學校或收容場所等；第五，其他原因。上述各種情況下，均可能導致監(jiān)護人不能履行全部或部分監(jiān)護職責，此時如不能為被監(jiān)護人設(shè)置法律上的監(jiān)護承繼關(guān)系，則會使對被監(jiān)護人的監(jiān)護實際上處于一個空白或無人監(jiān)護的狀態(tài)。對于維護被監(jiān)護人的合法權(quán)益是不利的。因而，在監(jiān)護人無法全部或部分履行監(jiān)護職責時，通過相應的程序，使監(jiān)護權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，為被監(jiān)護人設(shè)置相應的監(jiān)護照管是至關(guān)重要的。因為對被監(jiān)護人始終設(shè)立監(jiān)護應該是一項法律原則，是不容許討論的。

實現(xiàn)監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移，不論在形式上和內(nèi)容上都應當具備法律上的構(gòu)成要件。但在實踐中，由于導致監(jiān)護人不能履行監(jiān)護職責的情況千差萬別，亦應區(qū)別對待不同情況下的監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移，明確其構(gòu)成要件。一般說來，對于由于被監(jiān)護人的原因?qū)е卤O(jiān)護人無法履行監(jiān)護職責的情況，如被監(jiān)護人私自外出，此種情況下一般不發(fā)生監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移，但監(jiān)護人已有明確出處或已置于他的照管之下，監(jiān)護人應采取措施，或?qū)⒈槐O(jiān)護人置于自己的監(jiān)護之下，或由第三人繼續(xù)照管。由第三人照管則可構(gòu)成監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的條件。對于因法律上的強制致使監(jiān)護人無法履行監(jiān)護職責的情況，則是構(gòu)成監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的要件。此時的監(jiān)護職責已發(fā)生轉(zhuǎn)移。如瑞士民法典第三九七條的規(guī)定：“對精神病、精神耗弱、酗酒、其他癮癖或嚴重無人照管的成年人或禁治產(chǎn)人，應安置或收容于合適的機關(guān)?！痹摲ǖ谒?六條第二項進一步規(guī)定：“在有發(fā)生危險的可能時，監(jiān)護人依有關(guān)司法保護的規(guī)定應將被監(jiān)護人安置或收容于收容機關(guān)?！贝祟愐?guī)定實質(zhì)上已明確了收容機關(guān)依法可以充當監(jiān)護人而排除其他人的監(jiān)護，盡管它沒有采用監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的提法，事實上它已經(jīng)使監(jiān)護人的監(jiān)護職責處于停頓狀態(tài)致其無法履行。對于由于監(jiān)護人自身原因不能履行或不能全部履行監(jiān)護職責的，監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的要件應是監(jiān)護人確實無法履行監(jiān)護職責和不損害被監(jiān)護人的合法權(quán)益。在此種情形下，監(jiān)護人可委托他人代為履行監(jiān)護職責和不損害被監(jiān)護人的合法權(quán)益。在此種情形下，監(jiān)護人可委托他人代為履行監(jiān)護職責，以彌補由于自身不能履行監(jiān)護職責而對被監(jiān)護人所可能產(chǎn)生的消極影響。對于基于被監(jiān)護人利益而發(fā)生的監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移，其要件是為被監(jiān)護人的利益，致使監(jiān)護人無法履行監(jiān)護職責，如被監(jiān)護人求學、入托或就醫(yī)等，此種情況下要求監(jiān)護人履行監(jiān)護職責顯已出現(xiàn)困難，亦構(gòu)成監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的要件。

三、監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的形式。

我國《民法通則》及相關(guān)法律并沒有專門規(guī)定監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的形式。結(jié)合法理及相關(guān)法律規(guī)定，筆者認為，監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的形式可以區(qū)分為兩大類：一類是依法或依習慣不需要另訂協(xié)議或另行委托的監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移；一類是基于特別委托才能發(fā)生的監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移。

（一）依法或依習慣發(fā)生的監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移。

這類情況主要是基于“公”的事項（或日公權(quán)力的介入）而導致的監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移，或日監(jiān)護權(quán)的強制性轉(zhuǎn)移。關(guān)于監(jiān)護權(quán)的強制性轉(zhuǎn)移，我國法律未作規(guī)定，但在實踐中則是客觀存在的一種現(xiàn)象。如未成年人的強制勞教，實際上就使未成年人原來的監(jiān)護轉(zhuǎn)為國家機關(guān)的監(jiān)護。當然，也有人認為，這種情況下不構(gòu)成監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移，國家機關(guān)承擔的只是一種管理責任。誠想，未成年人被強制勞教，又如何讓他的監(jiān)護人履行監(jiān)護職責？在不允許為未成年人監(jiān)護留下空白的法律原則下，只能推定國家機關(guān)此時除負有管理職責外，還應當承擔該未成年人的監(jiān)護職責。

1、依法發(fā)生的監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移。

此種情況下，法律的規(guī)定是導致監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的根本要素。當監(jiān)護權(quán)的行使過程行進到法律規(guī)定的條件時，監(jiān)護權(quán)即時發(fā)生轉(zhuǎn)移。如被監(jiān)護人被他人收養(yǎng)、父母離婚后子女隨父或隨母一方生活、被監(jiān)護人依法被收容教養(yǎng)等。

2、依習慣不需要專項委托即可發(fā)生監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的情形。

此種情形主要針對具有“公益”性質(zhì)的機構(gòu)而言，如學校、幼兒園、托兒所、醫(yī)院等公益性機構(gòu)。

根據(jù)監(jiān)護權(quán)的性質(zhì)，監(jiān)護人為被監(jiān)護人的法定人，對被監(jiān)護人的人身或財產(chǎn)履行保護和照管之責。其中亦包括維護其受教育、入托、就醫(yī)等方面的權(quán)利。這種權(quán)利的維護既可以通過監(jiān)護人自身來行使，也可以通過學校、幼兒園、醫(yī)院等機構(gòu)來達成維護被監(jiān)護人利益的目的。在當今社會，限于各方面因素的影響及監(jiān)護人的具體狀況，單純依靠監(jiān)護人自身的能力滿足被監(jiān)護人在學習、就醫(yī)等方面的權(quán)利要求，顯然不切合實際。因而，被監(jiān)護人的教育、就醫(yī)等事項委托專門機構(gòu)來承擔，則成了被監(jiān)護人的一項重要的民事權(quán)利。且這種權(quán)利已經(jīng)超出了“私法”調(diào)整的范圍，部分地成為公法上的權(quán)利。如我國的《義務(wù)教育法》、《未成年人保護法》等均規(guī)定了未成年人有獲得教育的權(quán)利，監(jiān)護人、學校應保障未成年人享有此項權(quán)利。因而監(jiān)護人將被監(jiān)護人送入學校求學、送入醫(yī)院就醫(yī)，不僅是履行其監(jiān)護職責，也是履行“公法”上的法律義務(wù)。在此種情況下，監(jiān)護人對被監(jiān)護人的監(jiān)護職責亦隨同轉(zhuǎn)移給這些機構(gòu)承擔而無需專項進行委托，這些單位在特定的時間和特定的區(qū)域內(nèi)負有監(jiān)護之責。因為這種基于“公法”上的權(quán)利規(guī)定，已經(jīng)在“私法”上形成了一種事實上的委托關(guān)系，盡管其“具有非規(guī)范化的特點”。且學校的監(jiān)護責任已為司法實踐所確認但值得注意的是私立學校，包括寄宿制學校，兼有營利性的目的，其某些監(jiān)護職責是基于監(jiān)護人的委托而設(shè)立的。

3、福利機構(gòu)的監(jiān)護職責。

社會的福利機構(gòu)是指專門承擔特定對象保護和照管義務(wù)的專門機構(gòu)。這類機構(gòu)應包括民政部門下屬的孤兒院、保育院、福利院等公益性的社會救助機構(gòu)，亦包括敬老院、托老院、代養(yǎng)院等兼具公益和營利性質(zhì)的專門機構(gòu)。對于前者，由于其特殊的性質(zhì)和權(quán)屬關(guān)系，依法取得對被監(jiān)護人的監(jiān)護權(quán)，并不涉及監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移或受托取得監(jiān)護權(quán)。其例外情況是，如孤兒被人收養(yǎng)和認領(lǐng)，或他人將棄嬰或孤兒送交福利院時才涉及監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移。后者取得監(jiān)護權(quán)則需區(qū)分不同的情況。監(jiān)護作為一項特殊的民事法律制度，主要是為特定的監(jiān)護對象設(shè)立的，至少在目前的立法中尚不涉及對一般老年人的監(jiān)護問題。但從法律發(fā)展的趨勢及各國民事立法來看，對老年人的監(jiān)護也將成為監(jiān)護制度的重要內(nèi)容。筆者也欣慰地看到了這方面的建議。在國外的立法例中，亦專門規(guī)定了對老弱者的監(jiān)護。因此，一般來說，敬老院、代養(yǎng)院等機構(gòu)中并不涉及監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移，但對于患有精神疾病而被宣告為禁治產(chǎn)人的老年人，則涉及監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移。作為例外，此類監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移是通過專項委托的方式實現(xiàn)的。在委托照管的期限內(nèi)，敬老院、代養(yǎng)院等機構(gòu)應履行監(jiān)護的職責。

（二）基于特別委托才能發(fā)生的監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移

在現(xiàn)實生活中，大多數(shù)監(jiān)護的轉(zhuǎn)移，尤其涉及非公益性事項的監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移個案，應通過專項委托的方式才能實現(xiàn)。這類監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移由于涉及到不同的情況，其監(jiān)護事項、監(jiān)護人和受托人的狀況千差萬別，其監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移亦存在著差異。一般來說，這類監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移應具備以下條件：

第一、監(jiān)護事項的特定性。監(jiān)護人將監(jiān)護職責部分或全部地委托他人履行，但實際上均得以具體事項確定之。如基于旅游、特種教育、未成年人探親的護送、被監(jiān)護人的陪護等等。

第二、監(jiān)護人應與受托就監(jiān)護事項達成協(xié)議，通常這種協(xié)議應采用書面的形式。但并不排除口頭形式的適用。采用口頭形式的，如果有其他證據(jù)證明的，同樣可以確認當事人之間的監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移。

第三、受托人必須具備履行監(jiān)護職責的能力或資格。受托人在委托協(xié)議規(guī)定的期限內(nèi)，履行監(jiān)護職責。

但值得注意的是，盡管在許多情況下，監(jiān)護人均可把監(jiān)護職責委托給他人代為履行，但這種委托也不是毫無限制的。從世界各國的立法例來看，監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移也是受到限制的。如涉及未成年人居所的指定，一般由監(jiān)護人親自為之。德國民法典亦有類似的規(guī)定，強調(diào)“未成年人居所的指定，應由監(jiān)護人自己為之，而且將全部職務(wù)或個個權(quán)限為轉(zhuǎn)移，在所不許?！?/p>

四、監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的時間

前面討論了監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的成因及條件，明確了監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移后受托人應履行監(jiān)護的職責。但受托人從何時開始履行監(jiān)護職責，其終期如何，亦應祥加討論之。一般來說，受托人應在確定的期限內(nèi)履行監(jiān)護職責。由于監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的情況不同，受托人履行監(jiān)護職責的始期和終期亦有差別。在依法律規(guī)定發(fā)生監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的情況下，從法律規(guī)定事由出現(xiàn)，被監(jiān)護人置于特定照管之時為始期，依法定事由消失為終期。如被收養(yǎng)人的父母恢復對其親權(quán)、實現(xiàn)了對其的管領(lǐng)和照顧，則基于收養(yǎng)發(fā)生的監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移亦告結(jié)束。再如被監(jiān)護人被收容教養(yǎng)，監(jiān)護權(quán)從被監(jiān)護人被收容教養(yǎng)時開始，依公法上的權(quán)力形成事實上的監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移，受托人的職責始于被監(jiān)護人置于其照管之下。再如學校的監(jiān)護職責始于學生到校，終于學生離校，學生在校的全部期間，均為學校應履行監(jiān)護職責的期間。即使在學生自由活動期間，學校亦負監(jiān)護之責。除非有特別約定，學校不負責學生的接送，學生在入校前和離校后的監(jiān)護職責仍由監(jiān)護人履行。又如精神病人到精神病醫(yī)院接受治療，從病人入院的那一刻起，醫(yī)院就應當履行監(jiān)護的職責，直到其出院為止。在精神病醫(yī)院接受治療的精神病人，受到人身傷害或者給他人造成人身傷害的，由精神病醫(yī)院承擔民事責任。

在專項委托情況下發(fā)生的監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移，受托人的職責始于委托協(xié)議達成，并且被監(jiān)護人置于自己照管之下開始履行其職責。如護送未成年人到指定地點，受托人應在達成委托協(xié)議并接到該未成年人時起至指定地點將共交給該未成年人的有效監(jiān)護人時止的整個時間履行監(jiān)護義務(wù)。但在這里值得注意的是，受托人僅僅得以在委托范圍之內(nèi)履行監(jiān)護職責，不必超越受托范圍額外地履行職責。此外，針對被監(jiān)護對象（人），受托人亦可區(qū)分無民事行為能力人或限制行為能力人，以確定其履行職責的程度。但無論如何，受托人在履行監(jiān)護期間不得停止職責的履行或減少其義務(wù)，由此導致的損害其應承擔責任。

五、監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移下的當事人的責任

監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移下的當事人的責任，是指監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或履行監(jiān)護職責不當所應承擔的法律后果。監(jiān)護職責與監(jiān)護責任是兩個不同的概念，既相互聯(lián)系，又相互區(qū)別。所謂監(jiān)護職責又叫監(jiān)護義務(wù)或監(jiān)護事務(wù)，是指監(jiān)護人對被監(jiān)護人人身或財產(chǎn)所應承擔的義務(wù)。所謂監(jiān)護責任是指監(jiān)護人沒有履行監(jiān)護職責時所應承擔的民事責任。

監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移下的當事人包括監(jiān)護人、被監(jiān)護人和受托人以及其他依法取得臨時監(jiān)護權(quán)的人。不同的當事人在不同的監(jiān)護關(guān)系中承擔不同的職責，分別享有相應的權(quán)利，承擔相應的義務(wù)。

1、監(jiān)護人的責任

監(jiān)護人依法取得監(jiān)護權(quán)，應按照設(shè)定監(jiān)護的初衷，謹慎地履行監(jiān)護義務(wù)，以維護被監(jiān)護人的合法權(quán)益。監(jiān)護人履行義務(wù)以法定義務(wù)為限，對被監(jiān)護人的人身和財產(chǎn)進行保護和照管。如損害被監(jiān)護人的權(quán)益，應承擔賠償責任。但監(jiān)護人履行職責，可以親為，也可在法律許可的范圍內(nèi)，將監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移給他人行使。在此種情況下，監(jiān)護人的監(jiān)護職責并不因為委托他人代為履行而告終止。如被監(jiān)護人致人損害，監(jiān)護人仍應承擔賠償責任。根據(jù)最高人民法院《意見》第二十二條規(guī)定：“監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或全部委托給他人行使，因被監(jiān)護人的侵權(quán)行為需要承擔民事責任的，應當由監(jiān)護人承擔，但另有約定的除外?！笨梢?，監(jiān)護人的監(jiān)護職責并不因監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移給他人行使而免除。在這里，《意見》是采用了過錯推定責任來作為歸責原則，如監(jiān)護人不能證明自己無過錯，即從被監(jiān)護人致人損害的事實中，推定監(jiān)護人有于監(jiān)督的過錯，應由監(jiān)護人承擔責任。但值得注意的是，監(jiān)護人委托他人代為履行監(jiān)護職責，如給被監(jiān)護人造成損害的，亦應對被監(jiān)護人承擔賠償責任。

2、被監(jiān)護人的責任

按照監(jiān)護的性質(zhì)，監(jiān)護制度中的被監(jiān)護人主要是無民事行為能力人或限制行為能力人。對于無民事行為能力人來說，由于其不能辯認和控制自己的行為及預料自己行為的后果，因此要其承擔責任是不適當?shù)?。限制民事行為能力人也只能為與其智力發(fā)育相適應的民事行為，其他民事行為由其法定人代為行使。在我國，法定人實際上就是監(jiān)護人。因此，在現(xiàn)實生活中，無民事行為能力人和限制民事行為能力人的部分民事行為是由監(jiān)護人代為行使，相應的亦由監(jiān)護人承擔法律上的后果。但在侵權(quán)行為中，監(jiān)護人代替被監(jiān)護人承擔賠償責任，并不意味著一切財產(chǎn)責任均由監(jiān)護人承擔。按照我國《民法通則》第一三三條第二款的規(guī)定：“有財產(chǎn)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人適當賠償。但單位擔任監(jiān)護人的除外?！?/p>

3、監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移中依法獲得監(jiān)護權(quán)的單位的責任

廣義上的依法獲得監(jiān)護權(quán)，應該說所有的監(jiān)護權(quán)的取得均是依法進行的。這里所說的依法取得監(jiān)護權(quán)是指基于法律的規(guī)定，通過監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移而應當履行監(jiān)護職責的單位所應承擔的責任。大體上包括以下情形：

（1）國家機關(guān)作為監(jiān)護人的責任

誠如前面所述，基于對被監(jiān)護人的強制性措施，到限制被監(jiān)護人的人身自由，直至被監(jiān)護人收容，管教于某一特定的場所，此時對被監(jiān)護人的監(jiān)護權(quán)已由監(jiān)護人處轉(zhuǎn)移至執(zhí)行強制措施，或履行強制管制的國家機關(guān)手中，如勞教所，拘留所，收容所等。此種情況下的國家機關(guān)不僅應履行管理方面的責任，同時亦應履行對被監(jiān)護人的監(jiān)護職責。由于其過錯，導致被監(jiān)護人受到損害的，應承擔賠償責任。

（2）幼兒園、學校、醫(yī)院等公益性單位的責任

幼兒園、學校、醫(yī)院等公益性單位，基于監(jiān)護人送被監(jiān)護人入托、求學、就醫(yī)等而被賦予對被監(jiān)護人的監(jiān)護職責。單位在承擔管理責任的同時，亦應履行監(jiān)護的職責。在被監(jiān)護人遭到侵害時，應承擔相應的監(jiān)護責任。根據(jù)最高人民法院的《意見》第一六六條的規(guī)定：“在幼兒園、學校生活、學習的無民事行為能力人或者在精神病院治療的精神病人，受到傷害或者給他人造成損害，單位有過錯是的，可以責令單位適當給予補償?！睆拇藯l規(guī)定可以看出，第一，單位對其區(qū)域內(nèi)學習、生活和治療的被監(jiān)護人負有監(jiān)護的職責；第二，單位承擔監(jiān)護責任的歸責原則是過錯責任原則和過錯推定原則。在過錯原則下，單位對被監(jiān)護人造成的損害和被監(jiān)護人給他人造成的損害有明顯過錯的，應承擔賠償責任。在后一種原則下，只要受害人證明其損害與單位不履行監(jiān)護職責有關(guān)，而單位又無法證明自己沒有過錯的，亦應承擔民事責任。但值得關(guān)注的是，目前有人提出“在精神病醫(yī)院接受治療的精神病人，受到人身傷害或給他人造成的傷害的，由精神病醫(yī)院承擔民事責任?！边@實質(zhì)上是適用了無過錯責任原則，即行為人沒有過錯，法律規(guī)定應當承擔責任的，亦應承擔民事責任。第三，單位承擔的是適當賠償責任，所謂適當賠償，則是除考慮單位作為監(jiān)護人應承擔的責任外，還應當考慮這些單位的實際情況。從上述所列幼兒園、學校、精神病醫(yī)院等這些單位的具體情況來看，他們的公益性特征明顯的超過其營利性特征。學校、幼兒園、一般是依靠財政撥款來籌措經(jīng)費，精神病醫(yī)院也不是純營利機構(gòu)。加上經(jīng)營狀況不善，很多學校、幼兒園、醫(yī)院等的經(jīng)濟狀況并不理想。誠然，經(jīng)濟狀況不好并不能成為其不承擔責任的理由，但另一方面我們也應看到，如讓這些單位承擔較多的責任，不僅會使這些單位過多的陷于訟累，影響其積極性的發(fā)揮，而且，過多的經(jīng)濟負擔對于改善教學、醫(yī)療條件、完善教育、醫(yī)療設(shè)施也是不利的。因而不能要求其承擔過多的民事責任。這一點也是符合《民法通則》第一三三條所規(guī)定的精神的。即在監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移條件下，需要承擔民事責任的，單位擔任監(jiān)護人的除外。所謂除外，有人理解為不承擔責任，有人理解為承擔全部責任，都是不妥當?shù)?。正確含義是單位承擔適當責任。但在這里還有一個問題值得討論，即特種教育學校（如盲聾啞學校）、兼有營利性的私立或寄宿學校的監(jiān)護責任。有人認為，公立學校應由國家作為賠償主體，私立學校則由學校作為賠償主體，其提法雖然不無道理，但其缺陷亦顯而易見。如作為學校的監(jiān)護職責國家承擔，一方面會使學校產(chǎn)生僥幸心理，反正有國家作后盾，即使造成被監(jiān)護人損害也不用學校承擔責任，這種沒有經(jīng)濟利益制約的做法，即不利于學校增強責任心，也不利于被監(jiān)護人的合法權(quán)益的保護。另一方面，凡學校均具有公益性，即使私立學校也不是把營利放在首位，因而，如對公立學校由國家承擔賠償責任，私立學校自己承擔責任，則會產(chǎn)生歧視性的不公平待遇和競爭，對教育事業(yè)的發(fā)展也是不利的。因此，不論是特種教育學校，或是私立或公立學校及醫(yī)院等，均應由其自身承擔相應的民事責任。第四，單位承擔監(jiān)護責任的范圍，既包括對受到傷害的被監(jiān)護人承擔相應的民事責任，也包括對被監(jiān)護人致傷的他人承擔賠償責任。第五，確認單位的過錯，應結(jié)合被監(jiān)護人的行為能力，對無民事行為能力人和限制民事行為能力人受到傷害或致人傷害應區(qū)別對待。

3、專項委托監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移中受托人的監(jiān)護責任

專項委托監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的主要特征是“一事一委托”，監(jiān)護人與受托人之間就監(jiān)護事項達成委托協(xié)議，形成的是一種事實上的合同關(guān)系。在此情況下，受托人承擔的監(jiān)護責任，實質(zhì)上是一種合同責任。原則上監(jiān)護人對被監(jiān)護人受到傷害或造成他人損害的承擔民事賠償責任。但對受托人在受托期間及履行監(jiān)護義務(wù)的過程中有過錯的，亦應承擔民事賠償責任。但對受托人承擔責任有以下幾點是值得注意的：第一，專項委托的監(jiān)護，通常與受托人獲得報酬相聯(lián)系（也有例外），根據(jù)權(quán)利義務(wù)相一致原則，受托人應承擔過錯責任；第二，最高人民法院的《意見》第二十二條確定了監(jiān)護人承擔賠償責任的除外規(guī)定，即委托人可以與受托人達成由委托人承擔賠償義務(wù)的約定；第三，如受托人承擔的監(jiān)護義務(wù)是無償?shù)?，也可排除受托人的賠償責任；第四，當事人通過約定可以排除受托人承擔賠償責任；第五，公平責任一般不適用與專項委托監(jiān)護。

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