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目次

引言

一、民事責任微調(diào)機制的一般理論問題

二、民事責任微調(diào)系統(tǒng)及其主要微調(diào)方法

三、民事責任微調(diào)機制的展望與思考

引言

筆者在研究一些特殊民事責任問題時發(fā)現(xiàn)，在我國的民事立法里存在著一個奇妙的民事責任微調(diào)機制，它與民事責任的一般法律調(diào)整機制相結(jié)合，可以對民事責任的歸責、定責與承擔進行科學、精細而公正的法律調(diào)整。令人遺憾的是，由于種種原因，這么一個奇妙的法律機制竟然長期未曾為人注意，相關法學研究滯后于立法的現(xiàn)實嚴重地制約著其制度價值的充分發(fā)揮。人類社會發(fā)展的歷史證明，沒有科學理論指導的實踐都是盲目的實踐。即使是再偉大的實踐，也需要理論的總結(jié)、提升、宣傳與推廣才能獲得強盛而持久的生命力。為此，本文以我國民法規(guī)定為基礎，對民事責任微調(diào)機制進行深入的解剖與研究，以期豐富民事責任的基本理論、促進相關立法的完善和確保民事司法裁判的精度與質(zhì)量。

一、民事責任微調(diào)機制的一般理論問題

（一）民事責任微調(diào)及其機制

1、責任微調(diào)概念的提出

責任微調(diào)不是隨意杜撰的概念，而是對各種特殊民事責任立法現(xiàn)象進行學術(shù)觀察與嚴密思考的結(jié)果，是對民事責任法律調(diào)整的結(jié)構(gòu)與層次進行分析研究而概括出的法律新概念。在以往的研究中，筆者首次以概念組合的方式使用了責任微調(diào)一詞并斷言：“缺乏責任微調(diào)系統(tǒng)的民事責任制度是粗糙的，是有先天缺陷的，責任公正的程度勢必非常有限”。[1]啟用責任微調(diào)并非為了追求概念的新異，而是因為沒有任何一個現(xiàn)成概念能夠象責任微調(diào)那樣能夠精確地概括民法對民事責任進行再調(diào)整的法律現(xiàn)象及其本質(zhì)。后經(jīng)檢索發(fā)現(xiàn)法學界有人在刑法學研究中也使用過責任微調(diào)一詞并稱“刑事案件中民事賠償責任的積極履行狀態(tài)，可以有限度影響到刑事案件的量刑，這是可以接納的刑事責任微調(diào)”，[2]這更堅定了筆者專門研究民事責任微調(diào)問題的決心與信心。

據(jù)百度百科的解釋，微調(diào)在電子學上是指對調(diào)諧電容作很小的變動或調(diào)整，泛指做小幅度的調(diào)整。[3]責任微調(diào)是否源于法律對自然科學和經(jīng)濟學中的微調(diào)原理的借鑒與利用，本文無意也無法進行判斷與考證?？梢钥隙ǖ氖?，責任微調(diào)是社會文明的產(chǎn)物，是人類智慧在法律中的結(jié)晶與體現(xiàn)?，F(xiàn)代社會生活秩序向精細化發(fā)展，微調(diào)原理的應用領域與范圍必將越來越廣闊，關于責任微調(diào)的法律規(guī)定也會越來越多。

責任微調(diào)并非民法的“專利”，而是普遍存在于各實體法律部門中的法律現(xiàn)象。在民法之外的法域，同樣存在責任微調(diào)問題，如刑事責任微調(diào)和行政責任微調(diào)等。只要進行一般性考察，人們就會發(fā)現(xiàn)刑法中的責任微調(diào)規(guī)定比民法中的責任微調(diào)規(guī)定還要發(fā)達。一個最具有說服力的例證是，幾乎每一種犯罪的量刑都存在著量刑微調(diào)問題。

責任微調(diào)并不神秘，人們透過相關民法規(guī)定可以直觀地看到責任微調(diào)現(xiàn)象。如《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》。為方便表述，下文中的中國法律均使用簡稱）第一百二十六條規(guī)定：“建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應當承擔民事責任，但能夠證明自己沒有過錯的除外”。在這一規(guī)定里，但書中的除外規(guī)定便屬于民事責任微調(diào)，它作出了與一般責任規(guī)定不相同的細微調(diào)整。規(guī)定中的民事責任首先依過錯責任原則進行了歸責，讓所有人或者管理人承擔損害賠償責任，這是一般法律調(diào)整的結(jié)果。其次是通過但書規(guī)定進行責任微調(diào)，微調(diào)的結(jié)果是排除了對所有人或者管理人在無過錯情形下的歸責。當然，法條規(guī)定里還有一些無法直接觀察和感知的東西，如責任微調(diào)的目的、功能與技巧等。

有時候，一些民事責任需要進行多次微調(diào)才能達到預期的法律調(diào)整狀態(tài)和實現(xiàn)特定立法目的。例如，2003年《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第二條規(guī)定：“受害人對同一損害的發(fā)生或者擴大有故意、過失的，依照民法通則第一百三十一條的規(guī)定，可以減輕或者免除賠償義務人的賠償責任。但侵權(quán)人因故意或者重大過失致人損害，受害人只有一般過失的，不減輕賠償義務人的賠償責任”。這一規(guī)定將《民法通則》第一百三十一條中的一次責任微調(diào)擴展為兩次責任微調(diào)，不僅使特定民事責任的確定通過責任減輕或責任免除獲得了合理的法律調(diào)整，而且還使人身損害賠償與非人身損害賠償如財產(chǎn)損害賠償在責任確定上有了法律性區(qū)別（因為非人身侵權(quán)損害不適用《解釋》而是適用《民法通則》的規(guī)定），客觀上彰顯了人身權(quán)利保護的重要性。

責任微調(diào)不是我國民法獨有的法律景觀，而是普遍存在于大陸法系國家民法中的法律調(diào)整現(xiàn)象。一般來說，民事立法或民法典越發(fā)達的國家，關于民事責任微調(diào)的規(guī)定就越多。例如，在法國、意大利和德國的民法典中，涉及民事責任微調(diào)方面的規(guī)定及內(nèi)容就非常豐富。在《法國民法典》[4]中，就有很多關于責任微調(diào)的法律規(guī)定，如該法第1198、1200、1205、1211、1224、1283、1285和1287條關于責任免除或責任免除限制的規(guī)定等?！兜聡穹ǖ洹穂5]第228條關于緊急避險責任的微調(diào)、231條關于錯誤的自助的責任設定、287條關于擴大責任的限制、320條關于合同不履行的抗辯的限制、591a條關于取回設備的限制、651f條關于旅游損害賠償?shù)南拗坪偷?02a條關于旅店主責任免除的限制等，用現(xiàn)在的眼光看，都屬于責任微調(diào)的范疇。

2、民事責任微調(diào)的概念、本質(zhì)、原理構(gòu)成、目的與功能

所謂民事責任微調(diào)，是指在一般法律調(diào)整的基礎上對特定民事責任進行的細微法律調(diào)整。民事責任微調(diào)不是直接根據(jù)法理創(chuàng)制的概念，而是民事責任法律再調(diào)整的代名詞。之所以要進行概念轉(zhuǎn)換，是因為責任微調(diào)的本質(zhì)與特征是法律再調(diào)整和責任微調(diào)比責任法律再調(diào)整具有更好的概括性并通俗易懂，在法學法律上更利于概念的推廣與使用。

責任微調(diào)的法律本質(zhì)是責任再調(diào)整，即對一般法律調(diào)整或既有法律調(diào)整的調(diào)整。在民事立法中，民事責任的法律調(diào)整并非都能一次調(diào)整到位，很多特定的民事責任都要經(jīng)過二次或多次調(diào)整即再調(diào)整才能告完成。從調(diào)整的內(nèi)容和目的看，責任再調(diào)整的基本特征是特定責任法律調(diào)整的細微化，故在法學上可以將在民法中出現(xiàn)的責任再調(diào)整現(xiàn)象概括為責任微調(diào)。責任微調(diào)的本質(zhì)和特征告訴人們，責任微調(diào)具有特定的內(nèi)涵，不能無限制地加以使用。例如，通過立法修改原有的民事責任規(guī)定，就不能視為民事責任微調(diào)。

責任微調(diào)的法律再調(diào)整本質(zhì)也決定了責任微調(diào)屬于法律方法論的范疇，即責任微調(diào)對特定責任進行法律調(diào)整的特殊法律方法與手段。從責任微調(diào)的角度考察民事責任，可以從立法方法上推動民事法律制度的完善。

民事責任微調(diào)的基本原理雖不高深莫測但構(gòu)成卻極其復雜，它由一般微調(diào)原理、各種一般法理特別是民法原理結(jié)合而成。總的來說，民事責任微調(diào)不外是民事立法自覺或不自覺利用了微調(diào)的一般原理和技術(shù)手段去解決民事責任一般法律調(diào)整中的粗糙、疏漏或錯誤。我們知道，用自動搜索功能搜索到的電視頻道如果畫面圖象不夠清晰，可以用手動微調(diào)加以改善。同樣，根據(jù)民法的一般規(guī)定產(chǎn)生的民事責任如果還存在著這樣那樣的不足或問題時，法律就可以通過特別規(guī)定加以彌補、克服和修正，即責任微調(diào)。

一般的微調(diào)原理并不能直接解決民事責任的微調(diào)問題。從技術(shù)角度看，一般微調(diào)原理只有與民事法律和相關法理有機結(jié)合起來并形成法律微調(diào)原理并利用責任調(diào)整的特定形式才能形成責任微調(diào)。如何在民事立法中科學利用微調(diào)原理對民事責任進行法律調(diào)整，恰恰是本文需要進行深入研究并作出解答的民法學課題。

微調(diào)的一般目的是最大限度地追求特定調(diào)整的精確度，責任微調(diào)則是出于準確確定民事責任的客觀需要。立法實踐顯示，民事責任微調(diào)具有獨特神奇的法律功能。責任微調(diào)的微觀功能和直接結(jié)果是使特定民事責任的確定變得更科學、更準確和更公平，責任微調(diào)的宏觀功能和間接結(jié)果則是從整體上改善民事立法質(zhì)量和細化民事法律調(diào)整。

3、何謂民事責任微調(diào)機制

機制一詞最早源于希臘文。原指機器的構(gòu)造和動作原理。生物學和醫(yī)學通過類比借用此詞。生物學和醫(yī)學在研究一種生物的功能時，常說分析它的機制。機制這個概念用以表示有機體內(nèi)發(fā)生生理或病理變化時，各器官之間相互聯(lián)系、作用和調(diào)節(jié)的方式。人們后來將機制一詞引入經(jīng)濟學的研究，用經(jīng)濟機制一詞來表示一定經(jīng)濟肌體內(nèi)各構(gòu)成要素之間相互聯(lián)系和作用的關系及其功能。[6]機制與制度雖然在一般詞義上有重大區(qū)別，但在法學中兩者又有相當密切的關系，人們常常從機制的角度去研究法律制度的運作特點、運作規(guī)律和揭示制度內(nèi)容之間的有機聯(lián)系。在法學研究中，法律機制方面的問題向來受到重視，民事責任微調(diào)機制就是一個值得高度關注的法律機制。

隨著民事立法的發(fā)展完善，責任微調(diào)已從個別法律調(diào)整現(xiàn)象演變成民事責任調(diào)整機制。法律規(guī)定中經(jīng)過微調(diào)的民事責任種類繁多，其分布范圍非常廣泛，民事責任的微調(diào)也因此變得異常復雜。就我國民事立法現(xiàn)狀而言，關于責任微調(diào)的零散規(guī)定在數(shù)量上已漸成規(guī)模并自成一體。在那些規(guī)定里，各種內(nèi)容不但豐富多彩，而且彼此間都存在著某種有機聯(lián)系并從不同的角度或側(cè)面體現(xiàn)出細微調(diào)整的法律再調(diào)整共性。這說明，有關責任微調(diào)的民事立法已具備了成為法律機制的基本特征與條件。因此，將民事責任微調(diào)作為一種特別的法律調(diào)整現(xiàn)象研究是遠遠不夠的，無論在法學上還是在法律上都很有必要將其作為一種民事法律機制看待對待。

簡單地說，民事責任微調(diào)機制就是以民事責任微調(diào)為內(nèi)容的法律調(diào)整機制。在我國民法中，民事責任微調(diào)機制主要以民事責任制度為載體，責任微調(diào)通常以各種特別規(guī)定的形式如除外規(guī)定等方式出現(xiàn)。剖開民事責任微調(diào)機制并認真研究，我們便會看見這一機制的主要內(nèi)核：責任微調(diào)系統(tǒng)及其結(jié)構(gòu)，制度運作機理，責任微調(diào)內(nèi)容和責任微調(diào)方法與手段。而一切與民事責任微調(diào)相關的因素與問題，如責任微調(diào)的必要性與可能性、責任微調(diào)與責任的一般法律調(diào)整之間的關系、微調(diào)原則、微調(diào)對象、微調(diào)內(nèi)容、微調(diào)方法、微調(diào)原理、微調(diào)目的、微調(diào)功能、微調(diào)結(jié)果、責任微調(diào)與制約民事責任相關因素之間的關系，等等，都是民事責任微調(diào)機制中的重要內(nèi)容或需要深入研究的相關問題。人們可以通過這一機制觀察民事責任在法律調(diào)整過程中的內(nèi)容變化和總結(jié)法律調(diào)整的特殊規(guī)律及方法。

嚴格而言，所謂民事責任微調(diào)機制，是指根據(jù)一定的方法與原理，民法對已依一般法律調(diào)整方法調(diào)整過的特定民事責任進行細微調(diào)整的機理與制度。雖然民事責任微調(diào)機制是筆者概括并倡導的民法新概念和新機制，但就事物的本質(zhì)和內(nèi)容而言，民事責任微調(diào)機制的真正創(chuàng)造者其實是國內(nèi)國外無數(shù)的為民法的發(fā)展完善作出了重要貢獻的各代法律人特別是民事立法者。

4、民事責任微調(diào)機制的法理基礎

民事責任微調(diào)機制的法理基礎是是法律再調(diào)整原理。與責任微調(diào)一樣，法律再調(diào)整在法學中也是一個陌生的概念。

法律再調(diào)整原理是從法律調(diào)整理論發(fā)展起來的。確切地說，是通過對法律調(diào)整進行分類建立起來的分支理論。從法理上看，人們可以根據(jù)一定的標準對法律調(diào)整進行分類。根據(jù)法律調(diào)整的層次或?qū)ο蟮牟煌?，可以將法律調(diào)整劃分為一般調(diào)整和再調(diào)整。針對特定的法律關系包括民事責任進行的初次調(diào)整是一般法律調(diào)整，而針對既有法律調(diào)整的法律調(diào)整則為再調(diào)整。提出法律再調(diào)整的概念并將之區(qū)別于一般法律調(diào)整，根本目的與意義在于追求法律調(diào)整的細化與完善。將法律再調(diào)整原理運用到民事責任立法上，便會形成了責任微調(diào)現(xiàn)象和造就民事責任微調(diào)機制。

由于民事責任微調(diào)長期隱身于民法中，其本來面目和很多關聯(lián)法律法學問題都還有待認識。關于責任微調(diào)的規(guī)定，廣泛散布于我國的民事法律法規(guī)和各種司法解釋中。遺憾的是，盡管其中不少相關問題如不可抗力、混合過錯和責任免除等歷來都受到法學研究的重視，但以往的研究卻從未從責任微調(diào)或責任再調(diào)整的角度觀察、認識和分析過這些問題。

目前民法中的責任微調(diào)并不是在法律再調(diào)整理論指導下建立起來的法律機制，而是法律調(diào)整機制發(fā)展完善過程中的意外收獲。民事責任微調(diào)機制完全是在缺乏法律再調(diào)整思想的背景下隨著法律調(diào)整機制的不斷完善而逐漸形成的，這是法律發(fā)展中的奇跡，同時也決定了其誕生的先天不足。以我國為例，民法中的民事責任微調(diào)機制絕非法律再調(diào)整思維的結(jié)果，而是特別法律調(diào)整和細化調(diào)整等觀念或意識的產(chǎn)物。正因為如此，相關立法的先天缺陷與制度局限便在所難免。

特別調(diào)整觀雖然并沒有錯，但缺乏普遍聯(lián)系理念的特別調(diào)整觀卻是制度性思維的大敵，它忽視并割裂了各種特殊法律調(diào)整之間的有機聯(lián)系。創(chuàng)設和發(fā)展民事責任微調(diào)機制，僅有特別調(diào)整的觀念是不夠的。民事責任微調(diào)機制之所以長期深藏閨閣待人識，一個非常重要的原因便是以往法學研究關注的都是孤立的問題和問題的顯性內(nèi)容，忽略挖掘各種問題的隱性內(nèi)容及其本質(zhì)關聯(lián)。

細化調(diào)整也是很好的思維與主張，但卻是一種模糊的法律意識，它只提出了細化法律調(diào)整的目標卻沒有提供實現(xiàn)細化調(diào)整的方法。再者，僅追求法律調(diào)整的精細化或具體化、不推翻不改變既有法律調(diào)整的特定內(nèi)涵也決定了細化調(diào)整不可能成為支撐民事責任微調(diào)機制的基本法律理念。

制度創(chuàng)新依賴理論創(chuàng)新，民事責任微調(diào)機制的發(fā)展與完善必須靠正確理論推進。研究民事責任微機制的重要目的之一，便是通過深入探討民事責任微調(diào)現(xiàn)象與問題，創(chuàng)制和倡導能夠兼容特別調(diào)整和細化調(diào)整思維并實現(xiàn)其調(diào)整目標的法律再調(diào)整理論。

（二）民事責任微調(diào)機制的科學性評判

判斷一項民事法律制度或機制是否科學，大致可以從制度或機制的設立是否具有必要性和可行性兩方面進行分析。將我國民法中所有涉及責任微調(diào)的特別規(guī)定通過理論設計整合為民事責任微調(diào)機制，不是設立新的民事責任制度而是屬于發(fā)現(xiàn)制度和制度創(chuàng)新。盡管如此，人們對這一新機制可能或多或少會在認識上產(chǎn)生一些疑慮。為了幫助人們深入認識和樂于接納這一新型的法律機制，仍有必要對其科學性進行必要的分析評判。

首先，倡導民事責任微調(diào)機制是非常必要的，理由是：

1、倡導民事責任微調(diào)機制是現(xiàn)代法治發(fā)展的客觀需要。社會經(jīng)濟與文化的發(fā)展，客觀上要求民事立法與時俱進。在社會心理層面上，我國社會和民眾對民法公正性的要求已越來越高，民事立法應當及時回應。公平原則是我國民法的基本原則，公平是民法的靈魂與精神。從立法上保證民事責任的確定和承擔具有公正性，是公平原則的基本要求，也是民事立法的基本價值追求。確保民事責任的公正性首先取決于立法公正，然后是不斷改善立法，而改善立法的最佳途徑則是立法創(chuàng)新。根據(jù)法律再調(diào)整的新思維在我國民法中倡導民事責任微調(diào)機制，就是順應法治發(fā)展潮流和民意而進行的旨在提高法律公正性的立法創(chuàng)新嘗試。

2、民事責任微調(diào)是調(diào)整民事法律關系不可缺少的基本方法與手段。從法律方法論上看，由于受到諸多因素特別是立法技術(shù)與方法的制約，法律對所有的法律關系的調(diào)整不可能都做到一次性完成，民法對民事法律關系的調(diào)整也不例外。人們知道，影響民事責任的歸責、定責和承擔的因素是非常復雜的。任何一個因素發(fā)生變化都有可能影響到原先依一般方法所確定的民事責任，甚至足以推翻原先確定的責任。特別是，當原先歸責定責所依賴的前提或假設被事實否定時，歸責或定責便要被取消或發(fā)生重大改變。只有將責任微調(diào)與一般法律調(diào)整有機結(jié)合起來進行復合調(diào)整和連續(xù)調(diào)整，才能最終完成對一切民事責任的法律調(diào)整。

3、倡導民事責任微調(diào)機制是科學立法和正確司法的客觀要求。眾所周知，科學立法和正確司法的前提必須有科學的理論特別是法學理論的指導。雖然現(xiàn)行民事立法中已包含了很多涉及責任微調(diào)的規(guī)定，但其制度化程度和立法價值都受到了陳舊民法觀的嚴重制約。倡導民事責任微調(diào)機制能夠讓我們從制度視角重新認識和評估其制度地位與價值，進而采取相應措施加以改進和完善。此外，民事責任立法也需要科學的法律方法論支持。民事責任微調(diào)理論所主張的法律再調(diào)整思想，將對未來的民事立法特別是法律調(diào)整細微化方面提供方法論上的支持與幫助。而對于民事司法來說，民事責任微調(diào)機制一旦得到倡導和推廣，在責任微調(diào)理論的引導下，法官審案時確定民事責任的思路與方法也會變得更清晰和更明確。

4、倡導民事責任微調(diào)機制從根本上說是由民法的調(diào)整對象決定的。民法調(diào)整的對象是承載平等人身關系和財產(chǎn)關系的各種民事法律關系。而民事法律關系是所有法律關系中最復雜的社會關系，幾乎覆蓋了社會生活的全部和角落。面對如此紛繁復雜的民事法律關系，缺乏健全良好的法律調(diào)整機制的民法必將是無能為力的。倡導責任微調(diào)機制的根本目的是對民事責任制度和民事責任法律調(diào)整機制進行改良，確保我國的民事法律能夠從容應對現(xiàn)實生活中的一切民事法律關系。

其次，倡導推廣民事責任微調(diào)機制也是完全可行的，因為：

1、民事責任微調(diào)機制的構(gòu)建具有牢固的社會基礎。民事責任微調(diào)的法律實踐已經(jīng)相當久遠，賴以支撐民事責任微調(diào)機制的理論基礎是微調(diào)原理，它在自然科學和經(jīng)濟學領域已經(jīng)得到普遍認可和廣泛應用并經(jīng)實踐證明行之有效。民事責任微調(diào)機制并非是主觀臆想出來的，而是建立在科學微調(diào)理論和長期社會實踐之上的，機制的構(gòu)建具有堅實的社會現(xiàn)實基礎。

2、民事責任微調(diào)機制具有科學可靠的法理支持。責任微調(diào)理論是建立在法律調(diào)整分類研究之上的，而事物分類理論是現(xiàn)代民法學應用最普遍的理論，它是民事法律制度包括民事責任體系化、具體化和細微化的科學依據(jù)。

3、倡導推廣民事責任微調(diào)機制具備相應的法律條件。改革開放后，我國的民事立法獲得了前所未有的迅猛發(fā)展，民法的不斷發(fā)展完善也使民事責任微調(diào)機制獲得生存發(fā)展的必要空間和必要的法律支持。從立法操作程序上考慮，倡導這一新機制也幾乎沒有任何法律性障礙。民事責任微調(diào)機制是憑借現(xiàn)有法律規(guī)定整合的法律調(diào)整新機制，不需要建立新的制度、推翻現(xiàn)有的制度或者對相關立法進行大改動。關于民事責任再調(diào)整方面的規(guī)定都可以從理論上分別歸類于各種責任微調(diào)的項下，而法律調(diào)整的共性則使很多傳統(tǒng)民法方法與手段都可以成為或通過適當改造成為責任微調(diào)的方法與手段。

4、我國在民事責任微調(diào)立法上積累了豐富的經(jīng)驗。在完善和細化民事法律關系和民事責任的法律調(diào)整方面，我國的民事立法長期以來積累了較豐富的經(jīng)驗，這些經(jīng)驗對于構(gòu)建和完善民事責任微調(diào)機制都是彌足珍貴的。相關立法實踐及經(jīng)驗不僅驗證了民事責任微調(diào)機制的合理存在與應用價值，而且還可以避免人們對這一新機制產(chǎn)生不必要的懷疑和主觀排斥。

微調(diào)的原理能否應用到民事責任立法上，關鍵在于一國的民法能否將一般的微調(diào)理論轉(zhuǎn)換為責任微調(diào)理論，而責任微調(diào)理論的建立又取決于能否形成科學的法律微調(diào)方法。不容否認的是，盡管缺乏法律再調(diào)整理論的指導，但我國的民事立法已成功地實現(xiàn)了對一般微調(diào)原理的利用。各種各樣的責任微調(diào)方法在量上已經(jīng)有了一定的積累，其中不少是久經(jīng)考驗已趨成熟的傳統(tǒng)法律方法或者在此基礎上發(fā)展的新方法。各種責任微調(diào)方法互相配合、互相補充和互相制約，并且隨著民法的發(fā)展已漸成體系。

（三）民事責任微調(diào)機制的地位

民事責任微調(diào)機制的地位，是民事責任微調(diào)機制及其責任微調(diào)理論在民法（學）中的位置和重要程度體現(xiàn)。對此，可以從理論和法律層面上分別認識。

民事責任微調(diào)機制是根據(jù)民事責任微調(diào)理論建立起來、以民事責任制度為依托的法律機制，具有實體法律與法律方法的雙重內(nèi)容屬性。發(fā)展民事責任微調(diào)理論的基礎是法律調(diào)整理論，而民事責任微調(diào)理論的核心是法律再調(diào)整理論。民事責任微調(diào)機制中的責任微調(diào)理論，既是法律再調(diào)整原理在民法學中的具體理論形態(tài)，又是我國特殊民事責任理論的有機組成部分，屬于部門法理學和民事責任基本理論的范疇。它與民事責任的概念、民事責任的構(gòu)成條件、民事責任的歸責原則、民事責任的分類等理論在民事責任基本理論體系中的關系是并列關系，彼此之間具有同等重要的地位并不能互相取代。這既是對民事責任微調(diào)機制的本質(zhì)認識，也是對民事責任微調(diào)理論最恰當?shù)睦碚摱ㄎ弧?/p>

這種理論定位，足以顛覆傳統(tǒng)民法學的習慣觀念與陳舊意識。在缺乏民事責任微調(diào)意識的背景下，那些包含有責任微調(diào)內(nèi)容的問題，如責任免除、責任減輕和過失相抵規(guī)則等，長期被作為孤立的內(nèi)容或特殊問題對待。在民事責任理論體系中，它們往往很難尋找到自己合適的位置，更勿論其位置的高低。有的不恰當?shù)匾栏皆谙嚓P民事責任理論上，有的則難覓棲身之所而淪為“散兵游勇”。民事責任微調(diào)理論的提出，讓這些“散兵游勇”找到了歸宿并堂皇躋身于民事責任基本理論中。

民事責任制度是一個內(nèi)容豐富和構(gòu)成復雜的法律制度，其法律調(diào)整系統(tǒng)包括一般調(diào)整機制和特別調(diào)整機制，民事責任微調(diào)就是一個重要的特別調(diào)整機制。如此看來，我們可以這樣認識民事責任微調(diào)機制的法律地位：民事責任微調(diào)機制是我國民法調(diào)整民事責任不可缺少的特別法律機制，它與民事責任的一般調(diào)整機制和其他特別調(diào)整機制相輔相成，密不可分，是民事責任法律調(diào)整機制的重要組成部分。

民事責任微調(diào)機制的重要地位決定了其重要的研究價值和應用價值，這也是催生本文的原動力。

（四）民事責任微調(diào)的基本原則

民事責任微調(diào)的基本原則是貫穿于民事責任微調(diào)機制中的指導思想，是相關民事立法司法應當遵循的基本準則，是確保責任微調(diào)機制科學的法律基礎。根據(jù)我國民法的相關規(guī)定分析各種責任微調(diào)的基本內(nèi)容與精神實質(zhì)，可以將民事責任微調(diào)的基本原則歸納為如下四個：

1、科學微調(diào)原則?？茖W微調(diào)原則的基本內(nèi)涵是：對特定民事責任進行微調(diào)，必須科學可行?？茖W微調(diào)原則是保障民事責任微調(diào)機制賴以存在和不斷發(fā)展完善的根基，也是其他責任微調(diào)原則的基礎。其具體要求是：責任微調(diào)必須尊重客觀規(guī)律。確有必要進行責任微調(diào)的才微調(diào)，不能隨意微調(diào)損害當事人合法權(quán)益。責任微調(diào)的必要性應當根據(jù)一般法律調(diào)整的結(jié)果并結(jié)合法律規(guī)定的基本精神進行綜合評判；責任微調(diào)必須科學可行。存在微調(diào)可能性的特定民事責任才能進行微調(diào)，其可行性判斷必須根據(jù)法律規(guī)定精神與相關民法原理進行綜合評斷；責任微調(diào)的方法必須科學。微調(diào)方法恰當，才能確保責任再調(diào)整的結(jié)果合理。

2、公正微調(diào)原則。公正微調(diào)原則的基本內(nèi)涵是：進行民事責任微調(diào)必須力求準確和公平合理。民事責任的責任的有無、大小和如何承擔都與特定當事人有著利害關系，公正是責任微調(diào)的價值依歸。缺乏公正性的責任微調(diào)不僅多此一舉，還有悖民法的基本原則與精神。貫徹公正微調(diào)原則，首先要在法律價值層面上形成公正微調(diào)的觀念，把保障責任公正作為相關責任微調(diào)立法的重要價值取向；其次，為了能夠真正做到公正微調(diào)，相關立法要不斷完善責任微調(diào)的技術(shù)手段與方法，提高微調(diào)的正確性與精確度；最后，必須依法微調(diào)。法官應當深刻領會責任微調(diào)規(guī)定的法律精神，做到依法微調(diào)。在民事司法活動中還必須正確行使自由裁量權(quán)，保證特定責任的微調(diào)在量或度的調(diào)節(jié)上充分反映出法律要求的正確性與合理性。

3、綜合微調(diào)原則。綜合微調(diào)原則是民事責任微調(diào)機制的制度內(nèi)在要求，也是科學微調(diào)原則的延伸。其基本內(nèi)涵是民事責任微調(diào)必須全面客觀，避免顧此失彼。綜合微調(diào)原則的一般要求是：責任微調(diào)要全面深入，必須貫穿于民事責任調(diào)整的不同環(huán)節(jié)或階段；責任微調(diào)的對象要全面。責任微調(diào)的對象應囊括影響民事責任的一切要素，如責任的主體、內(nèi)容、客體和相關的民事法律關系等；微調(diào)的方法與手段必須力求多樣化，為特定責任的微調(diào)提供最恰當?shù)倪x擇。只有堅持綜合微調(diào)原則，才能反映和體現(xiàn)民事責任微調(diào)機制的嚴密嚴謹。

4、適度微調(diào)原則。適度微調(diào)原則的內(nèi)涵是責任微調(diào)在調(diào)整次數(shù)上應體現(xiàn)適當性，不宜盲目追求微調(diào)次數(shù)。應堅持一次微調(diào)和二次微調(diào)為主，多次微調(diào)為輔的立法方針。適度微調(diào)原則是立法科學性的內(nèi)在要求。堅持適度微調(diào)原則，是因為多次微調(diào)雖然在理論上可以追求責任微調(diào)的質(zhì)量尤其是責任調(diào)整的精確性，但也有顯而易見的弊端。最明顯的是必然會導致法律調(diào)整的復雜化，從而形成法律實施的客觀障礙，尤其是導致適用法律上的操作困難。有時還會出現(xiàn)其他負面影響，甚至有違責任微調(diào)的初衷。

民事責任微調(diào)的基本原則是民事責任微調(diào)機制的骨骼與靈魂，機制價值與內(nèi)容優(yōu)劣取決于基本原則的導向即立法指導思想的確定。

（五）民事責任微調(diào)與民事責任宏調(diào)的關系

民事責任宏調(diào)即民事責任的宏觀調(diào)整，或者稱為民事責任的一般調(diào)整，是與責任微調(diào)相對應的法律調(diào)整方式。民事責任微調(diào)是基于一般法律調(diào)整而產(chǎn)生的特別法律調(diào)整，也是克服一般法律調(diào)整的缺陷的方法與機制。

法理上看，責任微調(diào)與責任宏調(diào)之間存在著密不可分的有機聯(lián)系。責任宏調(diào)與責任微調(diào)同屬于于民事責任的法律調(diào)整系統(tǒng)，它們之間的關系是一般調(diào)整與特別調(diào)整的關系。更明確一點，是一般法律調(diào)整與法律再調(diào)整之間的關系。具有法律再調(diào)整性質(zhì)的責任微調(diào)的有無從根本取決于責任宏調(diào)的結(jié)果狀態(tài)。如果民事責任的法律調(diào)整通過責任宏調(diào)仍然無法實現(xiàn)立法目的，立法就會進行責任微調(diào)。反之，法律調(diào)整如通過責任宏調(diào)實現(xiàn)了立法目的，責任微調(diào)的必要性便會喪失。責任宏調(diào)是責任微調(diào)的基礎，沒有責任宏調(diào)就沒有責任微調(diào)，責任微調(diào)是則責任宏調(diào)的繼續(xù)、深入與補充。責任微調(diào)與責任宏調(diào)互相依賴、互相支持和互相制約。在具體調(diào)整方法的利用上，責任微調(diào)和責任宏調(diào)都有很多通用的方法，盡管其適用的場合可能存在差異。可以說，民法對民事責任的進行調(diào)整的徹底性和完美程度，一定程度上依賴著責任微調(diào)的有無及微調(diào)的水平與質(zhì)量。

責任微調(diào)與責任宏調(diào)又有很大的區(qū)別，其區(qū)別主要是：1、兩者的調(diào)整范圍不同。責任宏調(diào)的調(diào)整范圍總是大于責任微調(diào)的調(diào)整范圍，因為并非所有的民事責任都需要進行責任微調(diào)。責任微調(diào)只對特定民事責任的局部進行調(diào)整，而責任宏調(diào)則負責民事責任的整體調(diào)整。責任微調(diào)體現(xiàn)的是法律調(diào)整的精度深度，而責任宏調(diào)體現(xiàn)的則是法律調(diào)整的廣度；2、兩者的法律依據(jù)不同。責任微調(diào)根據(jù)法律的特別規(guī)定對特定民事責任進行調(diào)整，而責任宏調(diào)則是根據(jù)法律的一般規(guī)定對民事責任進行調(diào)整；3、兩者在調(diào)整方法的使用上存在差異。在具體調(diào)整方法使用上，責任微調(diào)往往使用與責任宏調(diào)相反或者其他存在差異的法律調(diào)整方法對特定民事責任進行區(qū)別性調(diào)整；4、兩者的價值取向不同。責任宏調(diào)追求的是法律調(diào)整的普遍價值即一般正義，而責任微調(diào)追求的是法律調(diào)整的個別價值即個別公正。正因為如此，責任微調(diào)不宜也不能是對責任宏調(diào)的全盆否定。

構(gòu)建和完善民事責任微調(diào)機制必須正確認識和處理好責任宏調(diào)和責任微調(diào)的關系。只有巧妙處理好兩者的關系，才能正確進行民事責任的法律再調(diào)整并讓相關立法充分展現(xiàn)民法的應有理性與智慧，才能實現(xiàn)民事責任微調(diào)的基本功能。相反，如果對兩者的關系認識不清或處理不好，就無法對民事責任微調(diào)進行正確的法律定位，也無法確定民事責任微調(diào)的正確方向與方法。

（六）民事責任微調(diào)的一般規(guī)律

民事責任微調(diào)的一般規(guī)律是進行民事責任微調(diào)立法必須嚴格遵循的基本規(guī)律，也是民事責任微調(diào)機制運作的一般機理體現(xiàn)。一切涉及責任微調(diào)的民事立法，都要受到一般規(guī)律的支配與制約。

民事責任微調(diào)的一般規(guī)律是由微調(diào)的內(nèi)涵決定的。民事責任微調(diào)的本質(zhì)內(nèi)涵要求一切責任微調(diào)必須對一般法律調(diào)整或既有法律調(diào)整作出細微改變，這是研究責任微調(diào)一般規(guī)律的基礎。按照責任微調(diào)內(nèi)涵的基本要求，立法時要善于利用變化的思維根據(jù)特定事實、相關法律規(guī)定（精神）和一般法理對已有的責任調(diào)整進行微調(diào)。

民事責任微調(diào)的一般規(guī)律就是對民事責任進行法律再調(diào)整的變化規(guī)律。責任微調(diào)的規(guī)律和精髓是改變，認識和掌握法律調(diào)整的變化規(guī)律是進行責任微調(diào)的基礎，而掌握變化規(guī)律則取決于正確變化思維的形成。責任調(diào)整的變化思維的形式有反向思維、多向思維、立體思維和循環(huán)思維等，變化思維的內(nèi)容則包括變化的法律方法或手段、變化對象、變化程度和變化的必要性適當性判斷等。

民事責任微調(diào)決不是隨心所欲地改變一般法律調(diào)整或既有法律調(diào)整，必須遵規(guī)蹈矩和循章而行，規(guī)矩與章法就是責任微調(diào)規(guī)律。從法律方法論上分析，民事責任的法律調(diào)整是有層次有秩序的。根據(jù)其目的、內(nèi)容與順序的不同，民事責任的法律調(diào)整在民法中可劃分為三個不同的環(huán)節(jié)或階段，即歸責階段、定責階段和擔責（承擔責任）階段。在不同的環(huán)節(jié)或階段，法律調(diào)整有其不同的目的與內(nèi)容。在歸責階段，法律調(diào)整的目的與內(nèi)容是確定責任的有無或責任的性質(zhì)。在定責階段，法律調(diào)整的目的與內(nèi)容是確定責任的性質(zhì)、責任的范圍或大小。在定責階段，法律調(diào)整的目的與內(nèi)容則是確定責任承擔的方式。因此，民事責任微調(diào)也必須在民事責任法律調(diào)整的三大環(huán)節(jié)或階段中圍繞相應的內(nèi)容與目的有次序有規(guī)律地展開。

民事責任微調(diào)的一般規(guī)律是適用于民事責任確定的不同環(huán)節(jié)或階段的微調(diào)規(guī)律，其規(guī)律內(nèi)容可作如下表述：（1）歸責與不歸責是歸責階段使用的基本微調(diào)方法與手段；（2）責任減輕和責任擴大是定責階段使用的基本微調(diào)方法與手段；（3）變通履行是擔責階段使用的基本微調(diào)方法與手段；（4）主觀微調(diào)是歸責階段、定責階段和擔責階段通用的微調(diào)方法與手段。

民事責任微調(diào)的一般規(guī)律是民事責任法律調(diào)整的特殊規(guī)律，它既是民事責任微調(diào)機制體系化的核心與靈魂，更是尋找民事責任微調(diào)方法和進行相關立法的向?qū)?。立法時，只有在遵循上述規(guī)律的前提下才能保障相關立法的科學性。

注釋:

[1]黃龍：《民事補償責任研究》，載《廈門大學法律評論》第7輯，廈門大學出版社2004年版，第15頁。

[2]于志剛：《關于民事責任能否轉(zhuǎn)換為刑事責任的研討》，《云南大學學報法學版》2006年第6期。

[3]/view/332399.htm

[4]李浩培等譯：《法國民法典》：商務印書館1979年版。

[5]上海社會科學院法學研究所譯：《德意志聯(lián)邦共和國民法典》，法律出版社1984年版。