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隨著社會(huì)的發(fā)展，人類社會(huì)已經(jīng)由資源型經(jīng)濟(jì)向知識(shí)型邁進(jìn)。傳統(tǒng)的物力已經(jīng)不是推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要的因素，科學(xué)技術(shù)才是第一生存力。這是人力資本不可避免的悄悄登上了歷史舞臺(tái)。正如世界知名的養(yǎng)老精算保險(xiǎn)專家約翰•海麗指出：“10年前，資本是重要的商業(yè)條件和基礎(chǔ)，而現(xiàn)在，資本的重要性在逐漸下降，人力資源的重要性在逐漸提高。”但是本文試圖從現(xiàn)實(shí)和法律的角度論述人力資本出資的不可行性，即理論依據(jù)以及與人力資本出資相關(guān)的幾個(gè)法律問(wèn)題，從而認(rèn)識(shí)到人力資本的真正涵義，在深化我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革中作為參考依據(jù)。

一、我國(guó)公司法禁止人力資本出資

新公司法即將于2006年1月1日正式實(shí)施，與舊公司法里保留較多計(jì)劃經(jīng)濟(jì)痕跡相比，新公司法更多地還原了公司法作為商法部門的特色，充分地體現(xiàn)了私法自治的理念，減少了強(qiáng)制性規(guī)范，增加了任意性規(guī)范，把公司法的一些強(qiáng)制性規(guī)范變?yōu)槿我庑砸?guī)范，減少法律的強(qiáng)制性干預(yù)。在公司的設(shè)立和出資方式的規(guī)定中，新公司法為鼓勵(lì)投資企業(yè)，大大降低了公司設(shè)立門檻，使設(shè)立公司更加簡(jiǎn)便。但是，在新公司法對(duì)股東（發(fā)起人）出資方式的規(guī)定上，之前各方呼聲很高的“人力資本出資”卻仍然未被寫入新法，甚至我們?cè)谝欢ǔ潭壬峡梢哉J(rèn)為，新公司法其實(shí)禁止公司股東（發(fā)起人）以人力資本這種方式出資。

根據(jù)新公司法第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資：但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外?！钡诎耸龡l規(guī)定：“股份有限公司發(fā)起人的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定?！睆男鹿痉ǖ囊?guī)定中我們可以看出，相比舊公司法嚴(yán)格限制出資方式為貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)這五種類型，新公司法大大放寬了出資方式的范圍，代之以“可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)”這樣的表述。然而，從新公司法的這一規(guī)定來(lái)看，它實(shí)質(zhì)上禁止了股東采用人力資本這種出資方式。

根據(jù)法律規(guī)定，作為出資方式的非貨幣財(cái)產(chǎn)，必須是可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓，人力資本即使可以通過(guò)種種復(fù)雜繁瑣的手段來(lái)進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，但是，它是否能夠轉(zhuǎn)讓，在法律上和實(shí)踐中仍然存在著非常大的問(wèn)題。

人力資本與知識(shí)產(chǎn)權(quán)不同，知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為人特殊的智力成果的表現(xiàn)形式，它可以在物化后脫離產(chǎn)權(quán)人的控制和占有，成為一項(xiàng)與權(quán)利人人身相分離的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利。人力資本卻不限于特殊的智力成果，諸如人的普通的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、技能、勞務(wù)都可能成為人力資本，但是前提是它們要和具體的特定的人相聯(lián)系?？梢哉f(shuō)，人力資本具有極強(qiáng)的人身依附性，離開(kāi)了特定的人，人力資本毫無(wú)疑問(wèn)將一文不值或者貶值。既然這樣，那么具有極強(qiáng)的人身的人力資本是否可作為純粹的物力意義上的財(cái)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓？如果轉(zhuǎn)讓，是否會(huì)影響到出資人的人身權(quán)？轉(zhuǎn)讓的真正標(biāo)的是什么？歸根到底，人力資本是因?yàn)槿瞬懦蔀橘Y本，而人，在我國(guó)法律上是不能成為物權(quán)的標(biāo)的。這樣的話，即使轉(zhuǎn)讓人力資本，用只能轉(zhuǎn)讓與人所脫離的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、技能。離開(kāi)了人，這些內(nèi)容的貶值，肯定會(huì)為公司、股東、轉(zhuǎn)讓人和受讓人帶來(lái)一系列法律上的難題。因此，從這些方面考慮，新公司法規(guī)定的出資方式中為人力資本出資設(shè)立了禁止性規(guī)定，無(wú)疑是為了避免由此可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。

不管在舊的公司法還是新公司法中，都未給人力資本出資留下絲毫空間，然而在知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，經(jīng)濟(jì)運(yùn)行已從對(duì)貨幣、土地、廠房、機(jī)器、設(shè)備等物質(zhì)資本要素的倚重轉(zhuǎn)向?qū)萍贾R(shí)、管理技能等人力資本要素的倚重。對(duì)新公司法而言，硬性禁止以人力資本出資終非長(zhǎng)遠(yuǎn)之策。

二、人力資本內(nèi)涵界定及引入的必要性與合理性

人力資本是指凝結(jié)在人身的知識(shí)、體力、技能的總合早在1676年英國(guó)古典政治經(jīng)濟(jì)學(xué)創(chuàng)始人威廉•配第在分析生產(chǎn)要素創(chuàng)造勞動(dòng)價(jià)值的過(guò)程中,曾把人的“技藝”列為除了土地,物力資本和勞動(dòng)以外的第四個(gè)特別重要的要素。其后，著名的古典政治經(jīng)濟(jì)學(xué)家亞當(dāng)•斯密明確提出了人力資本的概念，他在《國(guó)富論》中指出：“工人增進(jìn)的熟練程度，可和便利勞動(dòng)，節(jié)省勞動(dòng)的機(jī)器和工具同樣看作社會(huì)上的資本。”到20世紀(jì)的知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，由于物資資本的供給日益充裕，不在是“稀缺的”資源，而人的智力因素逐漸成為生產(chǎn)中起決定作用的因素，人力資本的重要性得到了前所未有的彰顯。1960年，美國(guó)著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家、諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)獲得者西奧多•舒爾茨在美國(guó)經(jīng)濟(jì)年會(huì)上以主席的身份發(fā)表了題為《論人力資本投資》的演講，轟動(dòng)了西方經(jīng)濟(jì)學(xué)界。西奧多•舒爾茨認(rèn)為，“資本”有兩種存在形式：其一是物質(zhì)資本形態(tài)，即通常所使用的主要體現(xiàn)在物資資料上的那些能夠帶來(lái)剩余價(jià)值的價(jià)值；其二是人力資本形態(tài)，即凝結(jié)在人體中的能夠使價(jià)值迅速增值的知識(shí)、體力和價(jià)值的總和。

人力資本是指人力資本主體以其自身的知識(shí)、體力和技能等進(jìn)行出資的行為。承認(rèn)人力資本出資的合法性是順應(yīng)時(shí)展之潮流的措施，是非常必要和合理的。

（一）促進(jìn)人力資本所有者的積極性。與傳統(tǒng)企業(yè)相比，

高科技企業(yè)是一種知識(shí)、技術(shù)和人力密集性的企業(yè)群體，以追求創(chuàng)新為其核心經(jīng)營(yíng)內(nèi)容。隨著高新技術(shù)企業(yè)的成長(zhǎng)、發(fā)展和重租，人力資本產(chǎn)權(quán)等一系列問(wèn)題也逐漸浮現(xiàn)。雖然由于人力資本與其載體的不可分割性，而使之不能轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)，但追求利益最大化的動(dòng)機(jī)，會(huì)促使人力資本所有者通過(guò)交易主動(dòng)出讓其部分權(quán)利，如人力資本的使用權(quán)、支配權(quán)等。高新技術(shù)企業(yè)的物資所有者（如股東）往往不是企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者，所以他們往往擁有企業(yè)的所有權(quán)卻沒(méi)有直接的控制權(quán)，而另一方面，人力資本所有者（如經(jīng)理）將其知識(shí)、技術(shù)、才能等投入企業(yè)，卻沒(méi)有像企業(yè)其他生產(chǎn)要素所有者一樣獲得企業(yè)的所有權(quán)。人力資本所有者為追求利益最大化而通過(guò)交易將部分產(chǎn)權(quán)讓渡給企業(yè)所有者（股東），股東擁有對(duì)經(jīng)營(yíng)者人力資本的占有權(quán)、所有權(quán)、支配權(quán)甚至收益權(quán)。這對(duì)人力資本所有者是不公平的，會(huì)挫傷他們的積極性。

為扭轉(zhuǎn)這一局面，讓人力資本所有者擁有企業(yè)所有權(quán)，創(chuàng)建有效的激勵(lì)機(jī)制能夠?qū)ζ髽I(yè)的經(jīng)營(yíng)發(fā)展起到極大的作用。況且高新技術(shù)企業(yè)是以人力資本為主要支撐的企業(yè)，其人力資本效益的提高，對(duì)企業(yè)的自下而上發(fā)展有著舉足輕重的意義。如果讓人力資本所有者擁有企業(yè)的所有權(quán)，使得人力資本的收益與企業(yè)的收益與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)績(jī)效掛鉤，對(duì)人力資本所有者的激勵(lì)作用將是十分顯著的。

（二）人力資本具有資本性，可量化折股。公司法意義上的資本，通常是指公司的注冊(cè)資本，其特征是：第一，它是股東對(duì)公司的投資；第二，它是公司法人對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。由此可見(jiàn)，公司法意義上的資本主要有兩大功能。具體表現(xiàn)在：其一，它是股東對(duì)公司的投資；第二，它是公司法人對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。由此可見(jiàn)，公司法意義上的資本主要有兩大功能。具體表現(xiàn)在：其一，對(duì)公司而言，它既是公司獲得獨(dú)立人格的必要條件，又是公司得以營(yíng)運(yùn)和發(fā)展的物資基礎(chǔ)，即營(yíng)運(yùn)功能；其二，對(duì)債權(quán)人而言，它是公司債務(wù)的總擔(dān)保，是債權(quán)人實(shí)現(xiàn)其債權(quán)的重要障礙，即擔(dān)保功能。1.從功能角度而言，人力資本的營(yíng)運(yùn)功能早已為經(jīng)濟(jì)學(xué)界的學(xué)者們多次以理論和經(jīng)驗(yàn)的證據(jù)所證實(shí)，如西奧多﹒舒爾茨認(rèn)為：“人力資本是資本，因?yàn)樗俏磥?lái)滿足或未來(lái)收入的源泉或者是兩者的源泉”，尤其是在知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，人力資本在高新技術(shù)行業(yè)已反映出比傳統(tǒng)的物力資本更強(qiáng)的營(yíng)運(yùn)增值能力。2.擔(dān)保功能和信用功能。根據(jù)現(xiàn)行公司法的規(guī)定，公司在設(shè)立時(shí)的資本總額必須達(dá)到法定資本最低限額，并制定了“資本三原則”（即資本確定、維持、不變?nèi)瓌t），以作為公司對(duì)債權(quán)人履約的信用擔(dān)保。然而，在很大程度上公司資本的這種擔(dān)保功能是虛構(gòu)出來(lái)的，因?yàn)楣境闪⒑?，公司?shí)有資本的數(shù)量將隨著經(jīng)營(yíng)狀況的好壞而不斷變化，公司的履約能力也不斷變化。從法律角度來(lái)看，它也并不能完全起到立法時(shí)的預(yù)期目的。實(shí)際上，人力資本出資的這些功能“虛擬化”現(xiàn)象并非人力資本

所獨(dú)有，在非現(xiàn)金的物力資本出資中也同樣存在，如技術(shù)等無(wú)形資產(chǎn)而形成的“摻水股”。鑒于此，許多學(xué)者認(rèn)為應(yīng)該放寬對(duì)公司資本限制，并允許人力資本拆股作為資本出資。

三、人力資本出資中出現(xiàn)的法律問(wèn)題

人力資本具有無(wú)形性和人身依附性特質(zhì)。無(wú)形性使人力資本很難通過(guò)物質(zhì)載體加以外化，因而難以評(píng)估。人身依附性決定了人力資本與其所有者人身不可分離，不能作為抵押的標(biāo)的，也不能變現(xiàn)用于清償債務(wù)。但是，無(wú)形性和人身依附性并未抹殺掉人力資本具有與物質(zhì)資本同質(zhì)的經(jīng)營(yíng)功能即營(yíng)利性，人力資本使用權(quán)不僅可以通過(guò)勞動(dòng)表現(xiàn)出來(lái)，也可以轉(zhuǎn)讓并可被其他主體支配。人力資本作為公司出資方式的最大缺陷在于其評(píng)估困難和擔(dān)保能力的欠缺，而這完全可以通過(guò)一系列的制度設(shè)計(jì)加以克服。

人力資本出資立法主要應(yīng)解決以下四個(gè)問(wèn)題。

（一）人力資本出資價(jià)值的評(píng)估。人力資本與物力資本有本質(zhì)的區(qū)別，即人力資本與其所有者具有不可分性。離開(kāi)了人這個(gè)載體，人力資本就不能存在。其實(shí)，人力資本的價(jià)值仍然可以確定，因?yàn)槿肆Y本作為資本的一種，它與物力資本具有相通之處，它們都是由過(guò)去的投資形成的。西奧多•舒而茨進(jìn)一步分析到影響人力資本的五大要素：一是醫(yī)療和保??；二是在職人員培訓(xùn)；三是正規(guī)的初等，中等和高等教育；四是成人繼續(xù)教育；五是個(gè)人和家庭適應(yīng)于變換就業(yè)機(jī)會(huì)的遷移。對(duì)這些投資加以計(jì)算。再將其融入人力資本的市場(chǎng)動(dòng)態(tài)供求關(guān)系中考察，就可以正確評(píng)估人力資本的價(jià)值的。由此，人力資本出資就具有了現(xiàn)實(shí)的可操作性。

人力資本的價(jià)值體現(xiàn)具有兩種特性：即：其一，人力資本的專業(yè)性使得同樣的人力資本在不同的環(huán)境中可以有完全不同的價(jià)值判斷；其二，人力資本的價(jià)值無(wú)法在事先完全確定下來(lái)，而需要在使用過(guò)程中或使用后加以確定?？傊肆Y本的價(jià)值評(píng)估受許多非所有者所控制的外部因素的影響。實(shí)際上，人力資本出資所面臨的以上問(wèn)題在以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資時(shí)亦同樣存在，但這并不妨礙工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)資本化的過(guò)程。因此，我們也沒(méi)有理由以此排斥以人力資本作為出資。但是人力資本評(píng)估問(wèn)題得不到解決，則會(huì)影響人力資本作為出資的可能性，歸根結(jié)底該問(wèn)題時(shí)立法技術(shù)所要解決的問(wèn)題。

針對(duì)人力資本的評(píng)估規(guī)則，我們可以借鑒知識(shí)產(chǎn)權(quán)的評(píng)估辦法，并結(jié)合人力資本的特殊性予以制定：第一，強(qiáng)制性評(píng)估原則。即如果以人力資本出資，則必須由法定評(píng)估機(jī)構(gòu)以法定規(guī)則對(duì)此進(jìn)行評(píng)估，杜絕以自制契約的形式自行評(píng)估。第二，評(píng)估因素法定原則。即必須以立法形式確定評(píng)估人力資本所依據(jù)的各種因素。當(dāng)然確定該因素，其難度要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于工業(yè)產(chǎn)權(quán)，非專利技術(shù)的評(píng)估因素。畢竟人力資本基本上表現(xiàn)為一種無(wú)形的管理資源或生產(chǎn)。鑒于此，我們可以借鑒已經(jīng)以立法形式允許人力資本出資的國(guó)家或者地區(qū)的現(xiàn)行法律規(guī)范，并結(jié)合我國(guó)的具體情況，經(jīng)濟(jì)的需求而制定法律規(guī)范。

另外，就人力資本的特殊性，在評(píng)估制度中還必須注意以下問(wèn)題?；谌肆Y本是凝聚在人身上的知識(shí)、體力和技能的總合，并且人力資本在各個(gè)公司企業(yè)的不同階段，不同時(shí)期所體現(xiàn)的價(jià)值亦會(huì)發(fā)生變化。因此，如果以人力資本出資，其價(jià)值的穩(wěn)定性更為重要，對(duì)此我們需要建立一個(gè)定期的評(píng)估機(jī)構(gòu)，每經(jīng)過(guò)一定年限，經(jīng)出資人請(qǐng)求，對(duì)人力資本進(jìn)行重新評(píng)估，重新確定其價(jià)值，并且由此造成的評(píng)估結(jié)果變化，以公司法的有關(guān)規(guī)定予以處理解決。

（二）人力資本出資對(duì)交易安全的威脅及對(duì)策。以人力資本出資組建從事交易可能對(duì)債權(quán)人權(quán)利產(chǎn)生威脅，因此以人力資本出資而獲得股權(quán)（份），實(shí)質(zhì)上是一種“攙水股”，與這種公司從事交易，產(chǎn)生不安時(shí)正常的。然而法律功效的發(fā)揮取決于合理的責(zé)任機(jī)制的構(gòu)建，這已經(jīng)是一個(gè)制度公理。由于人力資本出資者并未以實(shí)有財(cái)產(chǎn)向企業(yè)出資，可能難以產(chǎn)生對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的關(guān)切，并且人力資本存在主觀性貶值的可能性，人力資本所有者可能會(huì)利用其對(duì)人力資本的使用環(huán)境，使用績(jī)效的天然控制優(yōu)勢(shì)，而產(chǎn)生消極怠工。為防止這種經(jīng)營(yíng)惰怠和道德危險(xiǎn)的發(fā)生，應(yīng)對(duì)人力資本出資者可能造成交易威脅進(jìn)行檢討。資本股東出資填補(bǔ)責(zé)任或強(qiáng)制減少或注銷其股份的責(zé)任。二是針對(duì)在公司清算時(shí)人力資本不能變現(xiàn)要求人力資本股東承擔(dān)相當(dāng)于剩余年限人力資本使用價(jià)值的債務(wù)清償責(zé)任。三是針對(duì)人力資本與其所有者人身不可分離而受到健康、意外風(fēng)險(xiǎn)等因素的影響較大，要求人力資本股東承擔(dān)強(qiáng)制人身保險(xiǎn)責(zé)任，該保險(xiǎn)以其人力資本折股價(jià)值為投保額，以公司為受益人。

（三）關(guān)于人力資本股份的轉(zhuǎn)讓。從股東平等和營(yíng)業(yè)自由筆者以為，一是對(duì)人力資本出資縮水或因自身原因貶值的人力的角度講，榮立資本股份的轉(zhuǎn)讓與物資資本股份一樣，是股東權(quán)內(nèi)容之一，只要其他股東同意，可自行轉(zhuǎn)讓。但是，榮立資本出資設(shè)立的公司的信用往往更多地建立在人力資本股東的個(gè)人能力之上，一旦其在公司成立后迅速退出公司，可能會(huì)有損公司外部人尤其是債權(quán)人的利益。因此，有必要要求人力資本股份轉(zhuǎn)讓時(shí)不僅應(yīng)獲得一定比例的其他股東的同意，還應(yīng)獲得一定比例的債權(quán)人的同意。也可以仿照股份公司關(guān)于發(fā)起人轉(zhuǎn)讓所持股份限額的規(guī)定，要求人力資本在持有股份后一定時(shí)期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

（四）關(guān)于人力資本股東的多次出資與競(jìng)業(yè)禁止。人力資本出資折股可能與其全部人力資本并不完全等價(jià)，就像某人可以將其資產(chǎn)分成兩份向兩個(gè)公司投資一樣，法律不宜禁止人力資本的多次出資。但是，人力資本股東兼具公司者和公司股東身份，公司利益與其人力資本的使用密切相關(guān)，因此人力資本股東應(yīng)承擔(dān)竟業(yè)禁止義務(wù)，即不得以其人力資本向與其所出資公司的業(yè)務(wù)相競(jìng)爭(zhēng)的企業(yè)出資。

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