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關(guān)鍵詞:非法律專業(yè);大學(xué)生;法律教育

法律教育是培養(yǎng)大學(xué)生法律意識和素養(yǎng)的重要途徑，但是目前高校在非法律專業(yè)大學(xué)生的法律教育方面，卻存在一些明顯的薄弱環(huán)節(jié)。加強(qiáng)對非法律專業(yè)大學(xué)生的法律教育，不僅是推進(jìn)普法教育的有力舉措，也是建設(shè)法制社會的必然要求。

一、加強(qiáng)非法律專業(yè)大學(xué)生法律教育的重要性

一方面，加強(qiáng)非法律專業(yè)大學(xué)生法律教育，是整個社會環(huán)境的要求。群體性法律意識的提升，是建設(shè)法制社會的重要保障。大學(xué)生作為當(dāng)前青年中的優(yōu)秀代表，提升其法律素養(yǎng)不僅是學(xué)校的義務(wù)，更是整個社會的責(zé)任。特別是在整個社會守法、學(xué)法、懂法、用法的氛圍中，人們的各種行為均應(yīng)圍繞著法律規(guī)范來進(jìn)行。另外，加強(qiáng)對非法律專業(yè)大學(xué)生的法律教育也是踐行社會主義核心價值觀的重要舉措，是構(gòu)建公平、正義、和諧社會的必然要求。另一方面，加強(qiáng)非法律專業(yè)大學(xué)生法律教育，是其個人未來發(fā)展的要求。大學(xué)生作為即將走上職業(yè)生涯的高素質(zhì)人才，是推動國家經(jīng)濟(jì)社會建設(shè)的生力軍。大學(xué)生法律素質(zhì)的高低，不僅影響到法制社會建設(shè)進(jìn)程，更是對其自身的發(fā)展帶來深遠(yuǎn)的影響。作為在校大學(xué)生，不斷提高自身的法律素養(yǎng)，能夠使在未來的社會競爭中獲得比較優(yōu)勢。

二、當(dāng)前非法律專業(yè)大學(xué)生法律教育現(xiàn)狀

(一)高校法律教育概述

高校法律教育包括法律專業(yè)法律教育和非法律專業(yè)法律教育兩個層面。當(dāng)前，從非法律專業(yè)學(xué)生法律教育實(shí)踐看，主要是對大學(xué)生進(jìn)行法律知識普及教育，重點(diǎn)包括法學(xué)基本知識以及相關(guān)法學(xué)理論。與一般意義上的普法教育相比，高校的法律教育更加偏重于理論知識教育，與通常所說的法律基本常識教育有較大差異。當(dāng)然，高校法律教育雖偏重于理論教育，但卻具有更加豐富的內(nèi)涵，包括法律道德、法律責(zé)任義務(wù)等等。

(二)非法律專業(yè)大學(xué)生法律教育方面存在的問題及原因分析

1．高校對非法律專業(yè)大學(xué)生的法律教育的重要性認(rèn)識不足

首先，高校的教材中闡述法律常識的內(nèi)容偏少。在大多數(shù)高校的非法律專業(yè)學(xué)生法律教育教學(xué)中，教學(xué)內(nèi)容中對法律知識的涉及面較窄。其次，是教師的教學(xué)實(shí)踐中，通常將法律教育作為思想品德類課程進(jìn)行講解，并且往往由非法律專業(yè)的輔導(dǎo)員、學(xué)生管理人員擔(dān)任授課教師，這種教學(xué)方式忽視了法律教育課程對大學(xué)生法律素養(yǎng)培育以及法律意識養(yǎng)成方面的意義。最后，學(xué)生獲取法律知識的途徑較為單一。高校的非法律專業(yè)大學(xué)生主要通過課堂教學(xué)獲得相關(guān)法律知識。對于法律教育的相應(yīng)選修課程以及有關(guān)普法宣傳教育活動的匱乏，也是體現(xiàn)了高校對法律教育重要性的認(rèn)識不足。

2．教師教育理念的偏差

教師在進(jìn)行法律教育時，往往只是從教學(xué)目標(biāo)的完成角度，來開展法律知識教學(xué)活動，在這種理念下，往往會出現(xiàn)照本宣科的現(xiàn)象，特別是，關(guān)于法律教育的一些基礎(chǔ)知識，對于非法律專業(yè)大學(xué)生而言，具有內(nèi)容枯燥、實(shí)用性欠缺的問題。同時，教師在教學(xué)中，大多忽視案例教學(xué)的作用，在一定程度上，也影響學(xué)生法律意識的養(yǎng)成。

三、加強(qiáng)非法律專業(yè)大學(xué)生法律教育的措施建議

(一)提高非法律專業(yè)學(xué)生的法律意識

當(dāng)前，高校的專業(yè)劃分日趨專業(yè)化和精細(xì)化，這是為了與社會需求相銜接的結(jié)果，但同時，這種專業(yè)劃分，也將在一定程度上降低非專業(yè)學(xué)生對于法律知識的認(rèn)同度。對此，學(xué)校和教師應(yīng)該要引導(dǎo)學(xué)生轉(zhuǎn)變這一固化的單一專業(yè)學(xué)習(xí)理念，積極引導(dǎo)學(xué)生認(rèn)識到法律教育的重要性，并通過采取多樣化的教學(xué)形式，開展豐富多彩的法律知識宣傳活動，激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)法律知識的積極性和主動性，進(jìn)而在思想層面上，提高非法學(xué)專業(yè)大學(xué)生的法律意識。

(二)強(qiáng)化師資隊(duì)伍建設(shè)

高校應(yīng)當(dāng)重視非法律專業(yè)學(xué)生法律教學(xué)師資隊(duì)伍建設(shè)，特別是針對非法律院?；驘o法律院系的高校，以法律專業(yè)人才為主體，成立專門的公共法律知識教研室，統(tǒng)籌開展法律教育教學(xué)工作。同時，針對當(dāng)前法律教育理念落后問題，倡導(dǎo)教師在公共法律教學(xué)中，以能夠樹立法制思維的案例為切入點(diǎn)，強(qiáng)化案例教學(xué)比重，促進(jìn)學(xué)以致用。

(三)構(gòu)建良好的校園法律教育環(huán)境

高校是開展法律教育的重要陣地，構(gòu)建良好的校園法律環(huán)境，是強(qiáng)化大學(xué)生法律知識學(xué)習(xí)重要途徑。鑒于當(dāng)前大學(xué)生主要通過課堂教學(xué)獲得法律知識這一現(xiàn)狀。高?？蓢@普法宣傳月等時段，通過將校園廣播、?？葌鹘y(tǒng)渠道與微信、微博等新媒體相結(jié)合的方式，組織開展豐富的法律宣傳活動，促進(jìn)學(xué)生多渠道、多層次獲得法律知識，為整個校園營造更加良好的法律教育環(huán)境。

四、結(jié)語

總之，加強(qiáng)大學(xué)生特別是非法律專業(yè)大學(xué)生的法律教育，對社會進(jìn)步和學(xué)生個人發(fā)展都具有重要意義。加強(qiáng)大學(xué)生法律教育，是建設(shè)法治社會的必然要求，高校必須正視當(dāng)前教育教學(xué)中的問題，采取切實(shí)有效地措施加以改進(jìn)，著力培養(yǎng)守法、學(xué)法、懂法、用法的社會主義接班人。

參考文獻(xiàn):

［1］周儒．高校非法學(xué)專業(yè)學(xué)生法律素養(yǎng)的培育［J］．黑龍江教育(高教研究與評估)，2014，(09):78-80．

［2］周儒．高校非法學(xué)專業(yè)學(xué)生法律素養(yǎng)的培植［J］．高教研究與實(shí)踐，2014，(02):30-33．

［3］莊洲鴻．淺析加強(qiáng)非法學(xué)專業(yè)大學(xué)生的法制教育［J］．今日中國論壇，2013，(11):116+119．

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【關(guān)鍵詞】　社會正義；形式正義；法治社會

中圖分類號：D602文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1006-0278(2012)01-050-01

正義是古往今來人們所憧憬所謳歌的景狀，從柏拉圖到羅爾斯，西方學(xué)人敘說了數(shù)不清的關(guān)于正義的見解，既貢獻(xiàn)了種種經(jīng)典性論說，也使正義成為一張普洛透斯似的臉。

一、對正義含義的理解及其類別

“正義”作為一種詞匯出現(xiàn)最早出自于《荀子》：“不學(xué)問，無正義，以富利為隆，是俗人者也。” 關(guān)于正義的觀點(diǎn)的解釋：柏拉圖認(rèn)為正義就是：“各盡其職就是正義”，烏爾比安認(rèn)為：“正義就是給每個人以應(yīng)有權(quán)利的穩(wěn)定的永恒的意義”，凱爾森認(rèn)為：“正義是一種主觀的價值判斷”，可見，不同的社會或階級的人們對“正義”有著不同的解釋。正義實(shí)際上不是虛玄的事物，只不過它不是普通的規(guī)范，而是高層次的倫理規(guī)范。

正義既是普遍存在的，又是多樣化的。亞里士多德把正義劃分為兩類：分配正義和校正正義。另一種有影響力的學(xué)說，是羅爾斯提出的實(shí)質(zhì)正義和形式正義學(xué)說。羅爾斯在其《正義論》中明確提出了“實(shí)質(zhì)正義”與“形式正義”的概念，而且將其主要精力和大量篇幅來論述實(shí)質(zhì)正義的具體內(nèi)容，羅爾斯著作中所提到的實(shí)質(zhì)正義，主要是指社會各方面資源配置制度本身的正義。就實(shí)質(zhì)正義與形式正義相比來看，實(shí)質(zhì)正義更具重要價值，社會資源的配置制度如果是不正義的，形式正義體現(xiàn)的再充分，也沒有真正的正義。但形式正義也是重要和必要的，沒有形式正義，即使存在實(shí)質(zhì)正義，這種實(shí)質(zhì)正義也難以有效實(shí)現(xiàn)。所以兩者都不可或缺。

二、社會正義中形式正義和實(shí)質(zhì)正義的統(tǒng)一

現(xiàn)代社會的法律觀念主張形式正義與實(shí)質(zhì)正義的統(tǒng)一，認(rèn)為實(shí)質(zhì)正義才是目的，而形式正義只是服從于實(shí)質(zhì)正義的手段，并最終保障實(shí)質(zhì)正義在社會中實(shí)現(xiàn)。

縱觀近些年來的法院實(shí)踐裁判工作，發(fā)現(xiàn)眾多過分強(qiáng)調(diào)程序正義，用程序正義來代替實(shí)質(zhì)正義，甚至否定實(shí)質(zhì)正義的裁判傾向。司法公正包括實(shí)體公正和程序公正。實(shí)體公正是指結(jié)果的公正，程序公正是指過程的公正。就刑事司法來說．實(shí)體公正是指通過訴訟過程而達(dá)到的案件處理結(jié)果的公平正義：程序公正是指司法過程要體現(xiàn)對人權(quán)的尊重和保障。

正常狀態(tài)下實(shí)體正義和程序正義兩者是相當(dāng)一致的，相互間是配套的、相輔相成的。實(shí)質(zhì)正義往往要通過程序公正來實(shí)現(xiàn)，某種意義上說，程序正義是實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義的“運(yùn)轉(zhuǎn)工具”。實(shí)質(zhì)正義具有重要價值，但實(shí)質(zhì)正義又是非常抽象的一個概念。韋伯的觀點(diǎn)是對之持否定態(tài)度。但是完全否定實(shí)質(zhì)正義的存在和意義顯然也是不科學(xué)的。筆者認(rèn)為任何社會都存在著實(shí)質(zhì)正義問題，都存在著人們對事實(shí)平等和結(jié)果平等的要求，都存在著對社會制度本身良與惡的評價。那么現(xiàn)實(shí)生活中的“實(shí)質(zhì)正義”是以何種形式存在的呢？筆者認(rèn)為現(xiàn)實(shí)中的實(shí)質(zhì)正義就是社會生活中人們的共同政治理想和倫理道德觀念。這個共同的政治理想和倫理道德觀念是一個社會的精神支柱及凝聚力和向心力所在，失去了它，社會中的人們就失去了奮斗目標(biāo)，如同一盤散沙。由此，一個社會的政治法律制度必須體現(xiàn)并以之為追求的價值目標(biāo)。程序公正和實(shí)體公正作為司法活動追求的兩項(xiàng)重要價值目標(biāo)，有著不同的價值追求，卻無輕重之分。在價值理念上，我們不能忽視任何一個。當(dāng)二者發(fā)生沖突，我們只能綜合考慮各方面的因素來平衡二者的利益。

三、社會正義的重要性

中國是一個法治社會，法治社會的根本特征是法律權(quán)威的至上性，法治社會中的人們內(nèi)心所崇敬的法律必須是良法，是正義之法。如果法律不能與人們的政治理想和倫理道德觀念相一致，人們便不能普遍遵守法律。公正是司法的根據(jù)也是司法活動永恒追求的目標(biāo)。在這種情況下，不只實(shí)質(zhì)正義無法實(shí)現(xiàn)，程序正義也難以實(shí)現(xiàn)。法律的實(shí)體正義，主要靠立法來解決，靠法律本身的“公正”，有了“公正”的法律即“良法”之后，如果將“實(shí)體公正”的法律用于“調(diào)整”和“處理”社會關(guān)系的過程也是“公正”的話，法律的實(shí)體正義就能得到實(shí)現(xiàn)。對程序的價值應(yīng)有一個合理的定位。首先．程序公正的價值在于保障實(shí)體公正的實(shí)現(xiàn)。其次，程序公正本身直接體現(xiàn)出來的民主、法治、人權(quán)和文明的精神，它本身就是社會正義的組成部分.在現(xiàn)代法治國家．程序公正對司法文明的重要性是不言而喻的。在肯定程序價值的同時還應(yīng)該注意到程序終究是程序，必須是依托于實(shí)體而存在的。訴訟程序的啟動以及訴訟的最終目標(biāo)都是要實(shí)現(xiàn)實(shí)體結(jié)果的公正．純粹為程序而走程序的情況在實(shí)踐中是不存在的。當(dāng)然，實(shí)體公正的實(shí)現(xiàn)離不開程序，在司法實(shí)踐中，樹立實(shí)體公正的內(nèi)心信念對公正目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)有著非常重要的作用。

筆者認(rèn)為，形式正義與實(shí)質(zhì)正義都是法治社會所必須追求的價值目標(biāo)，這兩者在總體上是重合的，實(shí)質(zhì)正義對正義的要求比形式正義更高更為徹底，形式正義只是一種階段性、方法性的東西?？傊?，法治社會雖然強(qiáng)調(diào)形式正義的重要性，但并不意味著只追求形式正義而忽略實(shí)質(zhì)正義。法治社會要以實(shí)質(zhì)正義的法律，即良法為前提條件，要以所在社會人們共同的政治理想和倫理觀念，即實(shí)質(zhì)正義的真實(shí)內(nèi)容為其價值目標(biāo)。既要注重實(shí)質(zhì)正義，又要張揚(yáng)法的形式正義，在兩者之間尋找一個恰當(dāng)?shù)奈恢?。不僅如此，還要在實(shí)質(zhì)正義，程序合理的法律的指引下，創(chuàng)造遵守法律的環(huán)境，充分實(shí)現(xiàn)法治社會的價值。

參考文獻(xiàn)：

[1]法律論證視角下的刑事司法正義[J].法律方法,2007(1).

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【關(guān)鍵詞】職業(yè)教育中等職業(yè)學(xué)校法制教育

職業(yè)教育是衡量一個國家教育現(xiàn)代化的重要標(biāo)志之一,是經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的基礎(chǔ),也是綜合國力的重要組成部分。

2005年,國務(wù)院出臺了《關(guān)于大力發(fā)展職業(yè)教育的決定》中指出“落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀,把發(fā)展職業(yè)教育作為經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的重要基礎(chǔ)和教育工作的戰(zhàn)略重點(diǎn)。”《決定》的出臺強(qiáng)化了職業(yè)教育的重要性和不可缺少性。所以我們必須明白,職業(yè)教育是社會教育結(jié)構(gòu)體系重要組成部分,它能推進(jìn)教育結(jié)構(gòu)的調(diào)整。同時,職業(yè)教育積極推進(jìn)素質(zhì)教育,也是素質(zhì)教育的重要組成部分。在西方發(fā)達(dá)國家,中等職業(yè)教育在整個國家的教育中占有及其重要的地位。如在德國,16歲至19歲年齡的青少年有超過百分之七十的人接受職業(yè)教育;在美國,在高中教育中,進(jìn)行職業(yè)課程教育的有百分之八十九左右。隨著我國中等職業(yè)教育的普及和推廣,選擇中等職業(yè)教育的學(xué)生日漸增加,在校期間他們接受職業(yè)技能的培訓(xùn),畢業(yè)以后作為勞動者直接參與社會勞動,是國家財富的創(chuàng)造者。對來他們來說維護(hù)自身權(quán)益很重要也很必要。因此,在中等職業(yè)學(xué)校開設(shè)法學(xué)課程十分必要。

國家也十分重視法律知識的普及,尤其是對青少年學(xué)生的普及。同志在《關(guān)于教育問題的談話》中指出“要經(jīng)常地在學(xué)生中開展紀(jì)律法制教育,增強(qiáng)他們的紀(jì)律法制觀念,使他們懂得遵紀(jì)守法的道理。要切實(shí)保證學(xué)生有一個安靜、和諧、健康的學(xué)習(xí)環(huán)境?！痹诜梢呀?jīng)遍布國家政治經(jīng)濟(jì)和社會生活各個領(lǐng)域的今天,法律素質(zhì)更應(yīng)該成為中職學(xué)生具備的基本素質(zhì)。

那么,作為中等職業(yè)學(xué)校和職校教師,在抓好學(xué)生的道德品質(zhì)教育、心理健康教育和政治思想教育的同時,法律知識教育也成為教學(xué)工作的重要組成部分了。因此,法律基礎(chǔ)課在中等職業(yè)學(xué)校中不僅僅是一門法律知識的普及課程,同時還要是一門優(yōu)秀的德育培育基礎(chǔ)課。在教學(xué)實(shí)踐中,法律基礎(chǔ)課是中等職業(yè)學(xué)校德育的重要組成部分,對學(xué)生的全面發(fā)展起著十分重要的作用。而我們讓中等職業(yè)學(xué)校的學(xué)生學(xué)習(xí)法律基礎(chǔ)知識的目的就在于使學(xué)生了解和掌握與自己生活密切相關(guān)的法律基本知識,(如民法、勞動法、合同法都是學(xué)生以后步入社會,參加工作必須知道和掌握的法律,對維護(hù)自己的合法權(quán)益十分有用)這樣可以增強(qiáng)他們的法律意識,樹立法制觀念,提高辨別是非的能力。通過學(xué)習(xí)不僅使他們做到自覺守法、依法辦事,而且還能培養(yǎng)學(xué)生積極運(yùn)用法律武器維護(hù)自身合法權(quán)益,依法同各種違法犯罪行為作斗爭,成為具有較高法律素質(zhì)的新一代公民。

由于職校學(xué)生的特殊性,教師應(yīng)根據(jù)學(xué)生的認(rèn)知特點(diǎn)和能力水平,教育學(xué)生做到學(xué)以致用,明白法律賦予自己的權(quán)利和義務(wù),懂得用法律武器維護(hù)自己的合法權(quán)益。要充分發(fā)揮學(xué)生的主體作用,引導(dǎo)學(xué)生積極、主動、自主地學(xué)習(xí),多選用典型事例和案例進(jìn)行教學(xué),適度開展法律知識競賽、旁聽審判、模擬法庭、參觀考察、社會調(diào)查等活動。通過閱讀生動、真實(shí)的案例來分析違法行為的危害性和違法性,往往能震動學(xué)生的內(nèi)心情感。通過分析案例中法律對違法行為的處罰及其作用,讓學(xué)生懂得法律不僅懲治違法犯罪,而且保護(hù)人民生命財產(chǎn),從而自覺學(xué)法、守法和用法;通過結(jié)合案例,聯(lián)系學(xué)生實(shí)際,教育學(xué)生“勿以惡小而為之,勿以善小而不為”,加強(qiáng)修養(yǎng),防止失足,通過合法途徑維護(hù)自身的權(quán)益,并勇于與違法犯罪作斗爭,維護(hù)法律的尊嚴(yán)與權(quán)威。這樣,通過對案例的具體分析,學(xué)生對法律常識就會有真實(shí)的感受和切實(shí)的體驗(yàn),并由此形成健康的心理定勢和良好的行為習(xí)慣,提高學(xué)生在日常生活中依法做事、依法維權(quán)、依法同違法犯罪作斗爭等實(shí)踐能力。超級秘書網(wǎng)

加強(qiáng)法制教育,是一個系統(tǒng)工程,需要家庭、學(xué)校、社會各方面的共同努力。中等職業(yè)學(xué)校的學(xué)生是儲備的勞動者,沒有升學(xué)壓力而且正在處于向成年過渡時期,思想還不是很成熟穩(wěn)定,要使青少年在身體、智力、品德、人格等諸方面得到全面發(fā)展,對他們的法律基礎(chǔ)教育是很必要的,而法律基礎(chǔ)教育離不開學(xué)校,也離不開家庭更離不開社會。三方面同時努力為青少年?duì)I造一個良好的成長氛圍。我國法律明確規(guī)定了禁止在學(xué)校附近開辦營業(yè)性歌舞廳、營業(yè)性電子游戲場所以及其他不適宜進(jìn)入的場所。據(jù)報道,北京市教委也明確規(guī)定,校園周邊要達(dá)到“六無”:無占路市場,校門前50米內(nèi)無游商;校門兩側(cè)50米內(nèi)無美容美發(fā)廳、汽車修理、機(jī)械加工等經(jīng)營場所;校門口兩側(cè)200米內(nèi)無電子游藝廳、電腦屋、網(wǎng)吧、歌舞廳、酒吧、錄像廳、臺球室、卡拉OK廳、洗浴中心、性保健用品商店等經(jīng)營場所;無交通堵塞和交通事故隱患;無治安亂點(diǎn);無環(huán)境臟亂。由此看來,為學(xué)生營造良好的成長氛圍,需要社會的大力支持。

我們有理由相信,在法律的天空下,我們一定能夠把學(xué)生培養(yǎng)成為具有法律修養(yǎng)的合格的人才,我們的學(xué)生也能成長為高素質(zhì)的社會主義勞動者,知法,懂法,守法,用法,為國家發(fā)展做出貢獻(xiàn)。

參考文獻(xiàn):

[1]《中等職業(yè)學(xué)校學(xué)生法律素質(zhì)的調(diào)查與思考》,彭斌,《職業(yè)教育研究》2009年第7期

[2]《論新時期大學(xué)生法律教育的重要性》,鄧世榮,《法制與社會》2007年第2期

篇4

一、法律監(jiān)督在構(gòu)建和諧社會中的重要性

（一）法律監(jiān)督為構(gòu)建和諧社會提供法制保證

構(gòu)建和諧社會的前提和基礎(chǔ)，就是要建立并完善民主法治制度，運(yùn)用法律來約束人們的行為，以此來達(dá)到社會和諧穩(wěn)定發(fā)展的目的。就國家而言，法律能夠有效地解決各類社會問題，從而實(shí)現(xiàn)社會公平。和諧社會的構(gòu)建離不開法律監(jiān)督的支持和支撐，良好的法制環(huán)境有利于和諧社會的構(gòu)建。

（二）法律監(jiān)督為構(gòu)建和諧社會創(chuàng)設(shè)良好氛圍

一定的制約與監(jiān)督職能，是確保落實(shí)法治權(quán)利的根本要求。公平正義的弘揚(yáng)、有序秩序的建立都需要依賴政府及公共財政來保障，并以建于、法庭、警察以及軍隊(duì)為后盾，以此來實(shí)現(xiàn)國家政權(quán)。所以，和諧社會的構(gòu)建也同樣離不開政府的權(quán)利及相應(yīng)的運(yùn)作。然而，權(quán)利卻具有雙面性，權(quán)利使用得當(dāng)，不僅能夠有利于社會上正義公平的弘揚(yáng)，而且還能夠有利于社會安定團(tuán)結(jié)，相對地有利于和諧社會的構(gòu)建。反之，若是權(quán)力運(yùn)用不當(dāng)，則會形成反效果。因此，在和諧社會構(gòu)建的過程中，必須對權(quán)利的運(yùn)作加以必要的監(jiān)督和制約，這樣才能確保人民的利益不受侵害。

二、構(gòu)建和諧社會過程中強(qiáng)化法律監(jiān)督的具體途徑

（一）加強(qiáng)立法監(jiān)督

就立法監(jiān)督而言，其對于一個國家的立法工作具有極其重要的現(xiàn)實(shí)意義。所謂立法監(jiān)督，主要針對具備立法監(jiān)督權(quán)力的各種主體，以及對于具有制定規(guī)范性法律文件權(quán)利的國家機(jī)構(gòu)，對其法律創(chuàng)建活動以及結(jié)果的合理性、合法性進(jìn)行監(jiān)察與督促，最重要的作用是能夠維持法律體系內(nèi)部的和諧與統(tǒng)一，維護(hù)國家法制統(tǒng)一，確保立法的科學(xué)性和民主性。現(xiàn)階段，我國在立法監(jiān)督上采取的是違反憲法審查制，按照我國憲法的規(guī)定，該制度屬于代表機(jī)關(guān)審查制，具體的講就是在立法監(jiān)督機(jī)制中，只能夠由上級監(jiān)督下級，由高層次監(jiān)督低層次，對于層次相同的國家機(jī)關(guān)，只能由權(quán)力機(jī)關(guān)對立法活動進(jìn)行監(jiān)督。

從我國現(xiàn)行的立法監(jiān)督體制上看，缺乏一個獨(dú)立的監(jiān)督機(jī)關(guān)，這一情況已經(jīng)成為立法監(jiān)督制度中的一個重要缺陷。因此，為了確保和諧社會的構(gòu)建，必須強(qiáng)化立法監(jiān)督職能，主要從以下幾方面加強(qiáng)努力：首先，成立專門的立法監(jiān)督機(jī)構(gòu)，以此強(qiáng)化、規(guī)范立法監(jiān)督行為。在該機(jī)構(gòu)中，既要監(jiān)督違反憲法行為，也要監(jiān)督權(quán)限落實(shí)、程度規(guī)范等若干環(huán)節(jié)；其次，建立健全公民立法監(jiān)督參與制度。該制度主要包括立法公開、立法公正、行政復(fù)議以及憲法控訴等若干環(huán)節(jié)。尤其加強(qiáng)對憲法控訴制度的重視，在立法監(jiān)督中發(fā)揮重要作用。究其原因，審查立法的最終目標(biāo)在于改善行政矛盾，對行政主體和人之間的利益沖突進(jìn)行調(diào)節(jié)。憲法控訴制度的建立不僅有利于糾正立法違憲情況，而且還有利于公民實(shí)現(xiàn)權(quán)利救濟(jì)；再次，國家應(yīng)制定并出臺專門的立法監(jiān)督法，利用法律武器規(guī)范立法行為，在此項(xiàng)法律中，主要包括以下內(nèi)容：監(jiān)督程序、實(shí)體內(nèi)容、立法監(jiān)督組織以及處理結(jié)果等方面的規(guī)定等，從而確保立法監(jiān)督行為有法可依、有法必依。

（二）強(qiáng)化執(zhí)法監(jiān)督力度

在執(zhí)法監(jiān)督中，應(yīng)注意保持人民主體的立法監(jiān)督地位。我國是人民民主的社會主義國家。人民的主體地位通過憲法得以確認(rèn)，這也是憲法行政的根本出發(fā)點(diǎn)。但是以我國現(xiàn)有的監(jiān)督制度來看，采取自上而下形式，再加上缺乏必要的監(jiān)督力度，監(jiān)督體系中的“人民當(dāng)家作主”沒有充分體現(xiàn)。因此，必須加強(qiáng)人民監(jiān)督行為，這也是改善監(jiān)督體制矛盾的必然要求。只有通過法治方式，發(fā)揮人民主體的監(jiān)督力度，才能充分表達(dá)政權(quán)中的人民性，以制度作為監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)，以法律武器解決問題，優(yōu)化監(jiān)督導(dǎo)向，同時強(qiáng)化行政法律的監(jiān)督體系。其次，應(yīng)加大檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督力度。改變行政機(jī)關(guān)不受檢察機(jī)關(guān)監(jiān)督以及各種監(jiān)督法律關(guān)系模糊不清的狀況，諸如行政不作為。濫權(quán)越權(quán)均可納入檢察監(jiān)督審查的范圍，具體可與法院司法審查分工，對行政執(zhí)法實(shí)踐中突出的“糾而不理”問題明確解決方法，同時可賦予其一定懲罰權(quán)等。

三、結(jié)束語

由上可見，法律監(jiān)督在構(gòu)建社會主義和諧社會方面具有重要意義，但是構(gòu)建社會主義和諧社會任重而道遠(yuǎn)，加強(qiáng)法律監(jiān)督也刻不容緩。當(dāng)前我國法治建設(shè)現(xiàn)狀仍然問題重重，需要不斷改進(jìn)。但是構(gòu)建社會主義和諧社會的目標(biāo)明朗，具有良好的發(fā)展前景。同時加強(qiáng)法律監(jiān)督的信心與決心，為構(gòu)建社會主義和諧社會鋪平道路，從各個方面完善監(jiān)督手段、落實(shí)監(jiān)督制度，真正實(shí)現(xiàn)“人民當(dāng)家作主”的承諾，推動和諧社會發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

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[3]包玉秋.構(gòu)建和諧社會的法治保障[A].第三屆沈陽科學(xué)學(xué)術(shù)年會論文集[C].2006

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關(guān)鍵詞：關(guān)系 中國傳統(tǒng)文化 商業(yè)事務(wù)

一、“關(guān)系”的含義

關(guān)系這一詞的主要含義是指“特殊關(guān)系”或“特殊連帶”，已經(jīng)被認(rèn)為是中國社會文化特殊觀念的反映。國人認(rèn)為在關(guān)系的流動中，能夠使雙方達(dá)到雙贏的局面。一個人一旦出生，將不可避免處在一個自然的社會關(guān)系網(wǎng)中。另外，中國人非?？粗氐氖敲孀訂栴}，在一定的程度上，面子代表了個人的社會聲譽(yù)。并且，國人善于在社會中可以去建立和發(fā)展大量的“關(guān)系”。除此之外，人情也是影響關(guān)系的一個因素，總體來說，人情在中國文化中，包含以下三種含義:1.人情是指個人遭遇到各種不同的生活情境時，可能產(chǎn)生的情緒反應(yīng)。如一個人理解他人在不同情境時的情緒反應(yīng)， 進(jìn)而投其所好、避其所惡，便認(rèn)為是通情達(dá)理的人。2.人情可以作為用來饋贈對方的一種資源。當(dāng)對方接受自己的禮物或幫助， 便欠了自己的人情。作為社會交易資源的人情，不僅包含具體的金錢、財物或服務(wù)， 有的還包含情感。人情不容易進(jìn)行計算，人情債難以償還。3.人情是指中國社會中人們之間應(yīng)該如何相處的社會規(guī)范，由此構(gòu)成了人情法則?；旌闲缘年P(guān)系網(wǎng)中，交往雙方平時必須講究禮尚往來，投之以桃，報之以李，以維系彼此之間的情感關(guān)系。

在中國社會的商業(yè)活動中，關(guān)系可以被理解為非正式的合約關(guān)系，而傳統(tǒng)的西方“關(guān)系網(wǎng)”側(cè)重于正式的合約。

這已經(jīng)引起了西方專家對關(guān)系領(lǐng)域的關(guān)注。

二、“關(guān)系”對于跨國公司的積極效應(yīng)

根據(jù)相關(guān)調(diào)查顯示，跨國公司認(rèn)為在中國建立關(guān)系網(wǎng)有三點(diǎn)好處：1.可以較容易地獲得信息，因?yàn)樵谥袊袌鲂畔⒌墓_來源還是較少，擁有良好的關(guān)系網(wǎng)可以為企業(yè)獲取較好的商業(yè)機(jī)會。例如，容易得到關(guān)于進(jìn)出口限制的政策信息等，這些政策通常變化得非?？?。2.比較容易得到資源，像有形的資產(chǎn)，包括土地、勞動力、原材料等等，無形資產(chǎn)方面，例如，進(jìn)口許可證、政府的許可等。3. 擁有良好的關(guān)系可以為企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)利潤、名譽(yù)和地

位。如有些企業(yè)鼓勵員工去發(fā)展手中的社會關(guān)系網(wǎng)，拓展業(yè)務(wù)的同時也為企業(yè)贏得名譽(yù)。

三、關(guān)系的負(fù)面效應(yīng)

關(guān)系網(wǎng)也會帶來負(fù)面的效應(yīng)。首先，關(guān)系被普遍廣泛地作為社會信任行為的條件運(yùn)用時，它可能會導(dǎo)致一些瀆職行為的產(chǎn)生，這對社會的長期發(fā)展是很不利的。其次，關(guān)系可能讓少數(shù)人受益，而犧牲了多數(shù)人的利益。目前，在商務(wù)活動中，大部分人只是具備有限的關(guān)系資源，這將可能在利益分配方面影響了大部分人的利益，容易引起之間的矛盾沖突。第三，關(guān)系會干擾一些政策的有效執(zhí)行。它保證某個特殊群體的利益因而破壞了社會的公正。

四、分析當(dāng)前關(guān)系重要性降低的原因

改革開放以來，中國經(jīng)濟(jì)得到快速的增長，民營企業(yè)不斷涌現(xiàn)，國外投資不斷引進(jìn)，競爭日趨激烈，法律的規(guī)范越來越被強(qiáng)調(diào)。

1.在經(jīng)濟(jì)方面。這些年來，隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化，私營經(jīng)濟(jì)和國外投資的比重不斷增大，市場競爭愈加激烈，國內(nèi)政治和法律環(huán)境也不斷完善，政府在管理商務(wù)方面變得更加公開透明，從而減少了企業(yè)在商務(wù)活動中對關(guān)系網(wǎng)的依賴。

2.在法律體系改革方面。近年來，我國不斷加強(qiáng)民主監(jiān)督和法律監(jiān)管，法律體系得到了較大的完善。例如，2008年我國約有律師13萬人，每年受理訴訟案件達(dá)170多萬件。隨著法律制度的不斷完善和監(jiān)控力度不斷增強(qiáng)，在商業(yè)活動中，對于關(guān)系的依賴性將逐步地減少。

3.在文化因素方面。首先，集體主義至上的特點(diǎn)與西方的個人主義占主導(dǎo)地位的意識形態(tài)相沖突。隨著全球一化，西方個人主義對我國影響逐漸深入。其次，中國文化中講究的人情、面子因素，被有些人利用掩蓋腐敗行為，對于中國社會的長期發(fā)展是不利的。根據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，許多跨國公司深陷商業(yè)賄賂行為案件。在近20年中，跨國商業(yè)50萬件案件里面就有60%是商業(yè)賄賂行為案件。

綜上所述，目前，伴隨全球經(jīng)濟(jì)一體化，我國市場經(jīng)濟(jì)體制不斷完善；在法律機(jī)制的改革方面已經(jīng)取得較大的進(jìn)步；我國傳統(tǒng)文化也在不斷去粗存精；當(dāng)前“關(guān)系”對于跨國公司在中國商務(wù)中的重要性逐步降低。這無疑對本身具有市場競爭優(yōu)勢的跨國公司在中國的發(fā)展提供了一個良好的發(fā)展機(jī)會。

參考文獻(xiàn)

[1] 周鑫華：基于中國文化的關(guān)系營銷研究.商業(yè)研究[J].2011（3）

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關(guān)鍵詞:企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利 地位 作用

企業(yè)是依法設(shè)立的從事經(jīng)營性活動并具有獨(dú)立或者相對獨(dú)立的法律人格的組織。在市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境中，企業(yè)和自然人都是重要的個體成員，但企業(yè)在現(xiàn)代社會的重要性越來越凸顯，成為市場經(jīng)濟(jì)的主要主體，也是社會的基本經(jīng)濟(jì)細(xì)胞，其在經(jīng)濟(jì)活動中的重要性越來越受到人們的關(guān)注。企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利是企業(yè)在經(jīng)濟(jì)活動中的根本性權(quán)利，可以分為動態(tài)經(jīng)濟(jì)權(quán)利和靜態(tài)經(jīng)濟(jì)權(quán)利。動態(tài)經(jīng)濟(jì)權(quán)利即企業(yè)營業(yè)自由、企業(yè)結(jié)社自由、企業(yè)遷徙自由，靜態(tài)經(jīng)濟(jì)權(quán)利即企業(yè)財產(chǎn)權(quán)等。從一定意義上來說，企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利屬于消極權(quán)利，是為了防御國家公權(quán)力非法干涉其經(jīng)濟(jì)自由權(quán)利而享有的一種權(quán)利，也即是說如果沒有正當(dāng)理由，國家公權(quán)力不得干預(yù)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)自由領(lǐng)域，這為企業(yè)經(jīng)濟(jì)的獨(dú)立運(yùn)行提供了基礎(chǔ)保障。

一、企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利的概述

(一)企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利的界定

企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利是企業(yè)享有的眾多權(quán)利中的一種，是非常重要的權(quán)利。企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利是企業(yè)享有的、受憲法和法律保護(hù)的，對抗國家公權(quán)力非法干涉的權(quán)利。從這個界定中我們可以看出：企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利是企業(yè)在參與經(jīng)濟(jì)活動中所享有的，這與企業(yè)參與政治、社會等活動所享有的權(quán)利不同；企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利受憲法和法律的保護(hù)；企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利是對抗政府公權(quán)力的根本性權(quán)利，如果不是維護(hù)公共利益，國家公權(quán)力不得干涉企業(yè)經(jīng)濟(jì)自由。這就是說企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利具有防御性和自由性。

(二)企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利的種類

企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利可以分為靜態(tài)企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利和動態(tài)企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利。靜態(tài)企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利是企業(yè)財產(chǎn)權(quán)，企業(yè)財產(chǎn)權(quán)的主要作用是維持企業(yè)經(jīng)濟(jì)利益現(xiàn)狀不變。企業(yè)財產(chǎn)權(quán)是一個寬泛的概念，不同的角度有不同的理解。從制度經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來說，財產(chǎn)權(quán)的著眼點(diǎn)在于經(jīng)濟(jì)增長與財產(chǎn)權(quán)的關(guān)系。從經(jīng)濟(jì)法角度來看，企業(yè)財產(chǎn)權(quán)是企業(yè)享有的，受法律保護(hù)的，政府公權(quán)力不能非法侵害的一種權(quán)利，屬于對抗性權(quán)利。動態(tài)企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利表現(xiàn)為多樣化形態(tài)，主要有企業(yè)營業(yè)自由權(quán)利、企業(yè)遷徙自由權(quán)利、企業(yè)結(jié)社自由權(quán)利等。其中企業(yè)營業(yè)自由權(quán)利處于核心地位，其他兩個權(quán)利處于輔助地位，主要是為了保障企業(yè)營業(yè)自由權(quán)利而存在的，營業(yè)自由權(quán)利是企業(yè)根本性的經(jīng)濟(jì)權(quán)利。從憲法和法律的角度來說，企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利是企業(yè)享有的自由從事經(jīng)營活動，如不是處于公共利益需要國家公權(quán)力不得干涉的權(quán)利。

企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利的這兩種基本形態(tài)是相輔相成的關(guān)系，企業(yè)財產(chǎn)權(quán)是企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營活動的基礎(chǔ)與前提，沒有最基本的財產(chǎn)權(quán)利，企業(yè)就不可能從事經(jīng)營活動。企業(yè)從事經(jīng)營活動最主要的目的是獲取經(jīng)濟(jì)利益，這需要動態(tài)企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利的保障，可以說動態(tài)企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利是企業(yè)獲取利益的手段和法律保障。其實(shí)，對企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利進(jìn)行靜態(tài)和動態(tài)的劃分是相對的，兩者之間并不是截然分開的，都是受法律確認(rèn)與保護(hù)的。

二、企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利的重要性及受法律保護(hù)的現(xiàn)實(shí)意義

企業(yè)獨(dú)立進(jìn)行經(jīng)營管理活動，從法律角度來說，是具有獨(dú)立或者相對獨(dú)立的法律組織?，F(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，企業(yè)和自然人都是市場主體，而企業(yè)作為社會經(jīng)濟(jì)活動的重要性越來越突出。弄清楚企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利的重要性，理順企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利與國家公權(quán)力之間的關(guān)系對促進(jìn)企業(yè)健康發(fā)展，保持國民經(jīng)濟(jì)的持續(xù)穩(wěn)定具有非常重大的意義。

(一)市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境中企業(yè)的重要性

市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境中企業(yè)是社會的基本經(jīng)濟(jì)細(xì)胞，企業(yè)構(gòu)成了社會經(jīng)濟(jì)有機(jī)體，企業(yè)的發(fā)展關(guān)系到社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)揮著重要作用，在社會經(jīng)濟(jì)中占有非常重要的地位。

從法律視角來說，企業(yè)與自然人存在一定的區(qū)別，企業(yè)能在激烈的市場競爭中立于不敗之地，與企業(yè)自身優(yōu)勢有著很大的關(guān)系。從企業(yè)的法律地位來說，企業(yè)法律地位是獨(dú)立于企業(yè)投資人的。不管是非法人的個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)等，都具有獨(dú)立的法律地位，這與出資人的法律地位是不同的。企業(yè)借助自身獨(dú)立的法律地位，可以用自己的名義從事經(jīng)濟(jì)活動，可以對外設(shè)立擔(dān)保、發(fā)行歸票、取得貸款等，建立了企業(yè)的商業(yè)信譽(yù)，企業(yè)的資本和收益都會相應(yīng)的增加。因此，企業(yè)擁有獨(dú)立的法律地位是企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動運(yùn)行得以成功的法律保障。

(二)企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利受法律保護(hù)的現(xiàn)實(shí)意義

現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，企業(yè)在社會經(jīng)濟(jì)活動中的重要性遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于自然人，為確保企業(yè)健康、穩(wěn)定運(yùn)行，憲法和法律非常有必要保護(hù)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)權(quán)利。

企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利是一種消極意義上的權(quán)利，是用來防御和對抗國家公權(quán)力的，這有助于保障企業(yè)在經(jīng)濟(jì)活動中的獨(dú)立地位和合法權(quán)益。首先憲法和法律為企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利的合法性提供衡量標(biāo)準(zhǔn)。企業(yè)是現(xiàn)代社會中的最基本經(jīng)濟(jì)單位，憲法和法律為衡量企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利的合法性提供衡量標(biāo)準(zhǔn)。企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利受憲法和法律保護(hù)具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

三、 企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利的地位

(一)企業(yè)經(jīng)濟(jì)權(quán)利在經(jīng)濟(jì)法中的地位

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關(guān)鍵詞：正義；理性；刑法認(rèn)同、信任

“法律必須被信仰，否則它將形同虛設(shè)”。一個社會若失去了民眾對法律的信仰和尊重，即便制定出千百部再好的法律，也難以內(nèi)化為一種民族傳統(tǒng)和民族精神，從而難以完成建立法治社會的歷史使命。中國法律學(xué)人們深諳“法律只在受到信仰，并且因而并不要求強(qiáng)制力的時候，才是有效的；依法統(tǒng)治者無須處處都有依賴警察。……真正能阻止犯罪的乃是守法的傳統(tǒng)，這種傳統(tǒng)又植根于一種深切而又熱烈的信念之中，那就是，法律不僅是世俗政策的工具，而且還是生活終極目的和意義的一部分”。因此，培育公民對法律的熱愛，確立公民對法律的忠誠，無疑對于中國法治現(xiàn)代化建設(shè)意義深遠(yuǎn)。實(shí)現(xiàn)中國刑法現(xiàn)代化的必由之路是刑法信仰客觀基礎(chǔ)和刑法信仰主觀基礎(chǔ)的有機(jī)統(tǒng)一。

一、刑法信仰的客觀基礎(chǔ)

1.刑法理性之詮釋

（1）刑法理性的歷史維度。在古希臘羅馬的時期，思維敏捷的法學(xué)家把法律提到倫理性的高度加以贊揚(yáng)；同時，他們十分重視從社會文化倫理角度解讀法的精神本質(zhì)，將其看成是深藏在實(shí)定法之后的最高價值主體，從而確立法律的至高無上的地位，并有利地保護(hù)了當(dāng)時城邦自由民從事商品經(jīng)濟(jì)的活動。不容置疑，法學(xué)家們對法律的崇高追求并達(dá)到適應(yīng)當(dāng)時經(jīng)濟(jì)狀況的需要，很大程度激發(fā)了當(dāng)時城邦人民對法律的崇高情感，即對法律的信仰之理念。而這種信仰的產(chǎn)生，無疑促成了當(dāng)時城邦社會法治精神的形成，加快了羅馬城邦國家告別原始共同體的人治模式，進(jìn)入依法而治的法治化的歷史進(jìn)程之中。

綜觀古希臘羅馬和西方國家的法治歷史，我們可以看到一個國家公眾的法律信仰的培養(yǎng)對于其法治化的形成，其作用是非常重要的。培養(yǎng)社會公眾的法律信仰就能很好地促成一國法治精神的形成，從而達(dá)到一國法治化狀態(tài)的確立。而上述的古希臘羅馬和西方對法律的崇高追求之情以及信仰之理性認(rèn)識正是我們應(yīng)該借鑒的，這對于我國法治國家的構(gòu)筑以及法制現(xiàn)代化的建設(shè)是不無裨益的。

（2）刑法理性的哲學(xué)蘊(yùn)意?？档?、黑格爾哲學(xué)都根基于理性，黑格爾甚至認(rèn)為理性是世界的靈魂，理性居住在世界中，理性構(gòu)成世界的、內(nèi)在的、深邃的本性，或者說理性是世界的共性。理性反映在思想領(lǐng)域就是要求人們不受約束的情感、欲望走向理智，用清醒、冷靜的眼光對待世界，表現(xiàn)為人們對權(quán)力運(yùn)作的警惕以及因此而來的對正式的、制度化的（尤其是法律）社會規(guī)則的期盼，表現(xiàn)為人們對人類共同命運(yùn)、人類共同需求的基本認(rèn)同，表現(xiàn)為對某些普適性價值、人類社會發(fā)展基本規(guī)律的承認(rèn)。刑法理性，不僅僅是對刑法基本范疇的理性認(rèn)識，更重要的是在理性認(rèn)識的基礎(chǔ)上，對刑法目的的執(zhí)著追求和對人類報復(fù)情節(jié)的自覺節(jié)制。從這個意義上講，刑法理性就是國家在制定和適用刑法時所表現(xiàn)出來的自覺設(shè)定目的、不斷尋求合理有效的懲罰方式以及自我克制的特性。

刑法本身是人類理性的產(chǎn)物，理性之于刑法所以重要，是因?yàn)闊o論是刑法的產(chǎn)生還是刑法的存續(xù)，都須臾不能離開理性的指引，而且在評價刑法優(yōu)劣的標(biāo)準(zhǔn)上不可或缺。阿奎拉認(rèn)為，法律在依賴于理性的范圍內(nèi)自有其指導(dǎo)性力量和支配行為的權(quán)威性。正是如此，立法機(jī)關(guān)的宣示才設(shè)定了義務(wù)，并且才能作為該社會的有效法律而存在。從刑法的本性來看，它的產(chǎn)生本身就是為了把基于人類本能的報復(fù)限制在一定的范圍之內(nèi)，以便使沒有犯罪的人不受報復(fù)行動的傷害，使犯罪的人不受其應(yīng)得的報復(fù)之外的傷害。

2.正義之弘揚(yáng)

正義是法律產(chǎn)生的理性根源，法律實(shí)現(xiàn)的理性基礎(chǔ)，法律的最終歸宿。當(dāng)人們將正義作為一種價值取向標(biāo)準(zhǔn)，并且成為獲得一定社會認(rèn)同的理念時，總要想法使它能夠在生活中得到最大的目標(biāo)實(shí)現(xiàn)。而達(dá)到這一目的就要借助一定社會中人們共同認(rèn)同的一種手段。“法律與宗教一榮俱榮，一損俱損；如果我們希望法律繼續(xù)有效，我們就不能不重視人們對法律的獻(xiàn)身激情（這種情感本質(zhì)上是宗教的），正是此類激情使法律具有了儀式、傳統(tǒng)、權(quán)威和普遍性?！币蚨谭ìF(xiàn)代化的過程，也就是刑法神圣化的過程。只有刑法神圣，才能喚起公民對刑法的熱愛，確立公民對刑法的忠誠。刑法的神圣不是來自刑法的強(qiáng)制和威懾，而是來自刑法現(xiàn)代精神與品格的塑造，那就是正義――一個永恒不變的主題。

二、刑法信仰的主觀基礎(chǔ)：公眾的認(rèn)同和信任

一個高度發(fā)達(dá)的法治社會對人們所要求的不僅僅是遵守法律，而且更重要的是應(yīng)該信仰法律。刑法信仰不僅僅甚至主要不是指對現(xiàn)行刑事法律規(guī)范的信仰，而在更深層次上意味著對刑事法律在整個社會的有效運(yùn)行的信賴，對法治這種社會治理模式的有效性的信任，以及對法治狀態(tài)下的符合社會正義、公平、理性和秩序的行為的心理認(rèn)同和自愿遵從。誠然，一項(xiàng)法律要獲得完全的效力，就必須使人們相信法律是他們自己的，而要使人們相信和信仰，法律則必須具有神圣性和權(quán)威性。保持刑法與市民感覺、國民規(guī)范意識之間的一致性，以保持刑法的親和力，并使之獲得公眾對刑法的認(rèn)同感，這是刑法信仰的關(guān)鍵所在。

1.公眾對刑法規(guī)范的認(rèn)同

在公眾的刑法認(rèn)同別強(qiáng)調(diào)規(guī)范的重要性，規(guī)范之所以被市民所接受，主要是由社會關(guān)系以及利益的相互所決定的。刑法規(guī)范有效性的切實(shí)發(fā)揮和價值性的充分體現(xiàn)，公眾對刑法的認(rèn)同尤為重要，刑法的存在才有意義，所以，行為、規(guī)范、刑法、公眾認(rèn)同之間具有高度的一致性。公眾對刑法規(guī)范的認(rèn)同感主要是對法規(guī)范、法秩序重要性的抽象體認(rèn)（對規(guī)范重要性的認(rèn)同）。每一個人在希望他人放棄使用暴力或做出合理行為時，自己首先必須保證放棄使用暴力或做出合理行為。所以，市民刑法感覺產(chǎn)生與這種對利益、規(guī)范和懲罰相互性的平衡和計較之中。

公眾規(guī)范認(rèn)同感對犯罪的影響是雙重的：一方面，部分市民感覺的異化促進(jìn)了犯罪。經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會轉(zhuǎn)型導(dǎo)致各種沖突不斷出現(xiàn)，個人的認(rèn)同感被撕裂，一些基本的權(quán)利，如、經(jīng)濟(jì)平等權(quán)、表達(dá)自有權(quán)、文化權(quán)利等受到直接威脅或間接地被侵害，而“認(rèn)同感被傷害的人，比那些擁有穩(wěn)定的認(rèn)同感的人”更易有犯罪行為。換言之，認(rèn)同的問題“促進(jìn)”了犯罪。另一方面，公眾認(rèn)同感總體上對認(rèn)定犯罪提供支援。雖然刑法與文化傳統(tǒng)以及價值系統(tǒng)的聯(lián)系特別密切，但是，幾乎所有的法律文化對大多數(shù)刑事犯罪形態(tài)的認(rèn)定都是一樣的，至少從漢穆拉比法典以來的成文法中我們得知，法律所關(guān)注的利益，一直以來都是刑法所保護(hù)的。對此，國民規(guī)范意識是普遍地給予承認(rèn)的。充分發(fā)揮國民規(guī)范意識的作用，對于恢復(fù)被犯罪所破壞的社會秩序是比較重要的。

2.法益之維護(hù)

法律是伴隨著利益的分化、私有制和國家的產(chǎn)生而產(chǎn)生的，因此，法律與利益是密不可分的。無論任何時代、任何國家的法律都是圍繞如何調(diào)整和保護(hù)一定的利益（主要是統(tǒng)治階級的利益）而展開的。但是，法益的概念不是自古就有的，它是西方刑法學(xué)者在探討犯罪本質(zhì)的過程中，作為“法益侵害說”被提出來，并逐步得到公認(rèn)的。

保護(hù)法益是刑法的首要任務(wù)，刑罰的制裁目的，在于以國家強(qiáng)制力為后盾，保護(hù)法益，故有法益即刑法保護(hù)客體之說。因此，從刑法法益的作用上講，西方刑法學(xué)者認(rèn)為，保護(hù)法益是刑法規(guī)范存在及其強(qiáng)制制裁權(quán)力的正當(dāng)根據(jù)，德國刑法學(xué)者甚至認(rèn)為刑法就是一部“法益保護(hù)法”，無論個人利益還是社會利益和國家利益緊密相關(guān)，國家必須運(yùn)用禁止規(guī)定和命令規(guī)定保護(hù)各種利益。刑法目的與犯罪本質(zhì)有對應(yīng)性，唯有如此，刑法才能符合公眾的一般信念。在公眾確認(rèn)生活利益的重要性以后，立法者也會據(jù)此以刑法典的形式固定、確保這些利益即公眾認(rèn)同的重要利益，實(shí)現(xiàn)刑法的法益保護(hù)機(jī)能。確知法益保護(hù)和公眾認(rèn)同之間的關(guān)聯(lián)性尤為突出，從而使得刑法法益具有決定刑法存立和發(fā)展方向的重要作用。

三、結(jié)語

法律得到遵守并不是來源于它的強(qiáng)制力，而是它能夠成為一種社會信仰，成為社會的基本價值觀念。只有樹立對刑法的信仰才能激發(fā)起人們心中自覺遵守刑法的意愿，使公眾與法律處于一種良性合作的關(guān)系中。當(dāng)公眾與法律處于良性的合作關(guān)系時，其內(nèi)心的情感與刑法的要求一致時，他就會積極主動地遵守刑法，甚至把刑法看作是自己生存的必要條件。

作者單位：河北師范大學(xué)法政學(xué)院

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篇8

一、我國公證制度職能作用

（一）服務(wù)人民保護(hù)法律的功能

我國公證機(jī)構(gòu)參與社會經(jīng)濟(jì)活動、社會民事行為，為人民提供法律保護(hù)，通過公證的活動方式，引導(dǎo)以及為公眾提供幫助，依據(jù)法律設(shè)立法人，解決民事糾紛和不合法的因素。確保法律正常運(yùn)轉(zhuǎn)。

（二）公證是預(yù)防性的司法證明

公證制度可以使法律行為更加完善、降低人事訴訟，保證和諧社會的建立，是保護(hù)我國社會主義的防線，在法律方面，有其中的文案通過公證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證。這促進(jìn)了發(fā)生法律糾紛的人民更能依法的履行法律責(zé)任，減少再一次地訴訟。

（三）保障法律正確實(shí)施

公證機(jī)構(gòu)隸屬于司法機(jī)構(gòu)，通過一些公眾活動，有效維護(hù)我國法律以及政策方針的正確地開展。解決人民群眾的法律問題、企業(yè)法人的經(jīng)濟(jì)糾紛、保護(hù)法律正常運(yùn)轉(zhuǎn)，使公民達(dá)成遵紀(jì)守法的的目標(biāo)。為我國社會的和諧，人民利益的保障做出應(yīng)有的貢獻(xiàn)。

（四）溝通、媒介的功能

在涉及經(jīng)濟(jì)交流和民事間往來的問題上，公證機(jī)構(gòu)有著自己獨(dú)特地處理辦法，它在處理一些經(jīng)濟(jì)問題上，有著方便的位置，這與它地立場有著密不可分的關(guān)系，而且，公證書又是有其合法的特點(diǎn)，有其代表的真實(shí)性，它不是一頁空紙文書，是一個國際通用的帶有法律性質(zhì)的文書。它是增強(qiáng)各國經(jīng)濟(jì)相互合作，建立共贏局面的不可缺少的媒介和工具。正是因?yàn)橛辛斯M織，它使得我國在與其它各國的經(jīng)濟(jì)交流更加方便，它在對吸進(jìn)外部投資和發(fā)展國內(nèi)的經(jīng)濟(jì)有著重要的戰(zhàn)略意義。伴隨我國改革的實(shí)施，我國與其它國家交流日益廣泛，涉及領(lǐng)域眾多，經(jīng)濟(jì)利益方面的糾紛勢必會不斷加劇，那么，公證機(jī)構(gòu)必然發(fā)揮自己重要的職能作用。

二、公證積極促進(jìn)社會管理創(chuàng)新

公證制度在社會管理創(chuàng)新中有著自己重要的作用，因此要維護(hù)和諧社會的運(yùn)轉(zhuǎn)，公證制度必須積極參與到其中，利用自己的職能解決民眾矛盾，才是對其工作職能的充分發(fā)揮。下面，我們就將矛盾的產(chǎn)生分為以下五個大類：一是家族糾紛。它主要產(chǎn)生在家庭間的生活中，婚姻間的問題，鄰里間的問題，他們的發(fā)生與人們對生活的態(tài)度和自身的感情控制息息相關(guān)，有著不確定性、突發(fā)性。因?yàn)榘l(fā)生的事先不確定性，所以導(dǎo)致不能及時應(yīng)對和處理，極其容易產(chǎn)生不好的結(jié)果。二是農(nóng)村里面時常發(fā)生的土地財產(chǎn)糾紛。因?yàn)閲姨岢龀青l(xiāng)一體化的加速發(fā)展，導(dǎo)致農(nóng)村城鎮(zhèn)大力加強(qiáng)自己的建設(shè)，最常見的是連接村與村之間道路的修建，還有政府的征地，城市拆遷，以及城市吸引外資建設(shè)項(xiàng)目。這些糾紛也是政府關(guān)注的焦點(diǎn)。三是道路違章、事故糾紛。隨著經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展，人民生活水平不斷提高，交通工具不斷變更，汽車市場的不斷壯大，越來越多人民的代步工具改為汽車，致使汽車的數(shù)量急劇增大，因此，時?？梢娊煌ㄊ鹿实陌l(fā)生，來自道路的糾紛越來越多。四是經(jīng)濟(jì)方面的糾紛。經(jīng)濟(jì)帶動社會發(fā)展，在發(fā)展道路上，來自經(jīng)濟(jì)的糾紛也是紛涌而來。企業(yè)內(nèi)部對員工工資的不及時發(fā)放，拖欠工人工資，還有欠債不及時歸還的債務(wù)問題。五是對特殊人群的工作安置。近年來，很多失業(yè)人員由于年齡、勞動力、以及技術(shù)水平的影響，導(dǎo)致工作難找；還有的就是軍人的工作安置，退伍軍人由于自身的特殊性，生活難以保障，都會形成社會上的矛盾糾紛。隨著這些矛盾不斷的發(fā)展。公證處就可以充分發(fā)揮自己的職能作用，它具有其合法性，介入到矛盾集體中，維護(hù)公眾合法利益。而且可以對已退伍的士兵簽訂《退役士兵自愿自謀職業(yè)協(xié)議》進(jìn)行證明，依法對解決社會中的熱點(diǎn)話題提供幫助。面對特殊的矛盾糾紛，可以開通綠色通道，高效、及時化解矛盾，推進(jìn)社會矛盾處理。

三、公證參與社會管理創(chuàng)新的意見

（一）加強(qiáng)認(rèn)知公證的重要性

在社會的管理創(chuàng)新中，我們應(yīng)加強(qiáng)其對公證的重視，使公證在管理創(chuàng)新中執(zhí)行自己的職能，這對維護(hù)和諧社會是極其需要的，這不僅是對社會管理的幫助，更是強(qiáng)大公證隊(duì)伍的一次發(fā)展契機(jī)。我們要重視公證在社會管理創(chuàng)新中的作用，隨著國家對社會管理的不斷加強(qiáng)，增強(qiáng)社會管理的任務(wù)迫在眉睫，公證職能的合理發(fā)揮，將勢必使得社會管理工作如虎添翼。

（二）不斷完善公證在管理創(chuàng)新中的工作體系

在公證參與社會管理創(chuàng)新中，應(yīng)首先確立維護(hù)社會穩(wěn)定和諧這一首要目標(biāo)，把其作為重中之重，在工作中，完善其在管理創(chuàng)新中的機(jī)制，確定公證工作的目標(biāo)，真正使得其發(fā)揮至關(guān)重要的作用。再者，因?yàn)楣C的特殊性，協(xié)調(diào)有關(guān)部門為公證的參與保障充分發(fā)揮職能的環(huán)境。

（三）加大公證的工作范圍

因?yàn)楣C業(yè)務(wù)包含領(lǐng)域廣泛，面對和諧社會的建立，充分在不同矛盾問題上運(yùn)用公證去解決它，加大為社會管理創(chuàng)新更好的服務(wù)。我們可以在很多方面開展公證業(yè)務(wù)，比如城市拆遷、公司的革新、承包山林等很多方面解決社會糾紛，促進(jìn)社會有條不紊發(fā)展。

四、結(jié)語

篇9

隨著我國法治社會建設(shè)的完善，人民群眾對于日常生活之中的法律現(xiàn)象也開始逐漸習(xí)慣。因此，我國的法律院校逐漸增加，從事法律行業(yè)的人也逐漸增多。但是，要成為專業(yè)的法律從業(yè)者，僅僅了解法律知識是不夠的，專業(yè)的從業(yè)者要在對法律有深刻理解的情況下，有較高的法律素質(zhì)。

法律素質(zhì)一般是指人們的守法和用法意識，法律素質(zhì)一般被認(rèn)為是道德素質(zhì)的一部分，具有較高的法律素質(zhì)的人，一般對于我國的法律法規(guī)都有一定的了解，且對于法律的正義性和守法的必要性深信不疑。對于生活之中的涉法行為，具有較高法律素質(zhì)的人會選擇以法律手段進(jìn)行處理。因此，較高的法律素質(zhì)是一個法律行業(yè)從業(yè)者的必備素質(zhì)。

在一個完整的法律教育體系之中，法律素質(zhì)教育的重要程度甚至要高于法律方面的專業(yè)知識。只有一個人的法律素質(zhì)得到較好的培養(yǎng)，具有較高的法律道德素質(zhì)，這個人才可以作為一個法律從業(yè)者，為人民和國家的法律完整作出貢獻(xiàn)。法律素質(zhì)教育作為法律教育之中的一個學(xué)科項(xiàng)目，主要面向的是將來要從事法律方面工作的學(xué)習(xí)者，對于法律從業(yè)者來說，較高的法律素質(zhì)可以保證他在法律行業(yè)之中的工作不受到個人欲望的影響，在遇到困難時，以法律規(guī)定為先，并以法律思維方式檢視與尋求最佳解決方案，這才是一個法律從業(yè)者應(yīng)該具有的素質(zhì)。

二、提高法律素質(zhì)教育水平的措施

要在現(xiàn)代的社會之中推廣法律教育的必要性，就要讓民眾看到法律教育對于個人生活的有益之處。對于法律從業(yè)者來說，法律素質(zhì)教育可以提高自身的道德素養(yǎng)和職業(yè)素養(yǎng)，從而提高業(yè)務(wù)能力，因此，加強(qiáng)法律素質(zhì)的培養(yǎng)可以加強(qiáng)法律教育的效果。

1、加強(qiáng)對社會法治環(huán)境的優(yōu)化

在社會法治得到優(yōu)化的環(huán)境之下，人民對于法律的信賴和使用度才會提高。法律的普及和法律意識的提高可以促進(jìn)學(xué)生和社會居民學(xué)習(xí)法律的熱情和提高自身法律素養(yǎng)的需求。因此，提高人民對于法律的訴求和法律的普及度，可以確保以法律素質(zhì)為引導(dǎo)的法律教育高效順利進(jìn)行。我國正在全面推進(jìn)依法治國，大力開展社會主義法治建設(shè)，其目的是弘揚(yáng)法治精神，增強(qiáng)民眾的法治意識。民眾法治意識提升的關(guān)鍵在于法律的實(shí)行度。優(yōu)化社會法治環(huán)境可以促進(jìn)人民對于法律的了解和學(xué)習(xí)，加強(qiáng)民眾的生活安全感，增加法律對民眾的有益度。要優(yōu)化社會的法治環(huán)境，就要在社會的各方面加強(qiáng)法律體系的完備，對我國的法律進(jìn)行全方位的完善和加強(qiáng)。

要優(yōu)化社會的法治建設(shè)，就要在人民的日常生活之中傳遞和宣傳法治的重要性，改變?nèi)藗兊膫鹘y(tǒng)觀點(diǎn)之中對于法律的過于敬畏和使用上的誤區(qū)。同時，為了在社會生活之中改變?nèi)藗儗τ诜傻膫鹘y(tǒng)感官，要對于社會的執(zhí)法和司法方面進(jìn)行優(yōu)化。加強(qiáng)社會生活之中的基礎(chǔ)法制建設(shè)，加強(qiáng)人們對于國家法律法規(guī)的了解和完善基層法律體系的普及。在司法和執(zhí)法的過程之中，為了提高工作的效率和人民對于法律的熱情，工作的過程之中應(yīng)該大力鼓勵人民參與到社會執(zhí)法的過程之中。通過對于法律武器的實(shí)踐和使用，加強(qiáng)人民對于法律知識的了解和對于法律使用熱情，激起人們學(xué)法熱情，提高人民的法律素養(yǎng)，進(jìn)一步促進(jìn)社會人民學(xué)法過程的高效進(jìn)行。

2、提高院校法律素質(zhì)教育的力度

在法律從業(yè)者的教育之中，法律知識的指導(dǎo)培養(yǎng)在專業(yè)院校之中占據(jù)很大的比重。目前在我國的法律專業(yè)的高等院校之中，法律專業(yè)的學(xué)生的基本教育是以法律知識的學(xué)習(xí)為主，而在非法律專業(yè)的院校內(nèi)，普通大學(xué)生一般將法律知識點(diǎn)的學(xué)習(xí)作為基礎(chǔ)課程進(jìn)行學(xué)習(xí)。全面的法律知識培養(yǎng)對于我國青少年的法律意識的成長有很大的幫助。

社會居民的法治意識較為薄弱，且在當(dāng)前的社會環(huán)境下，社會法治化的進(jìn)展較慢，因此，法律教育應(yīng)該以學(xué)校法律素質(zhì)教育為突破口，對青少年進(jìn)行法律知識的教育和法律素質(zhì)的培養(yǎng)，進(jìn)而提高社會群體的法律素養(yǎng)。法律素質(zhì)教育的開展可以提高青少年敬法守法的意識，可以提高青少年對于法治社會的了解和法律對于社會生活的保證。將法律素質(zhì)教育加入到基礎(chǔ)教育之中，可以促進(jìn)學(xué)生學(xué)習(xí)法律知識的效率，改變學(xué)校對于法律知識的教育模式，真正做到對法律知識和法律素質(zhì)教育的重視。

為在學(xué)習(xí)之中促進(jìn)學(xué)生對于法律素質(zhì)教育的重視程度，學(xué)?？梢圆扇∫恍┐胧热缭趯W(xué)校的考核之中加入對法律素質(zhì)教育的問答和題目，檢測學(xué)生對于法律知識的學(xué)習(xí)情況，并將學(xué)生在法律測試之中的得分情況作為學(xué)生成績的加分項(xiàng)目。除此之外，在法律素質(zhì)教育之中，教師應(yīng)該加強(qiáng)對學(xué)生學(xué)習(xí)主動程度的推動，讓學(xué)生主動學(xué)習(xí)法律，認(rèn)識法律，這種教育方式可以推進(jìn)學(xué)生的自覺性，對于學(xué)生的學(xué)習(xí)質(zhì)量有很高的提升作用。

3、加強(qiáng)法治精神的教育

法治精神是社會法治建設(shè)的基礎(chǔ)，人民群眾只有具有相當(dāng)程度的法律意識，才可以在日常的生活之中守法敬法，并且以法律武器保護(hù)自己的生活不受到影響。在社會的法律素質(zhì)教育的過程之中，對于法治精神的培養(yǎng)應(yīng)該貫穿整個過程，其應(yīng)用應(yīng)該體現(xiàn)在整個課程的內(nèi)容之中，課程的內(nèi)容應(yīng)該以介紹法律知識，弘揚(yáng)法律精神，提高法律素質(zhì)為課程的主要目標(biāo)，促進(jìn)法律素質(zhì)的培養(yǎng)，提高法律教育的效率。

同時，為了提高人民的法律本文由收集整理學(xué)習(xí)熱情，提高人民的法律情感也是教育行業(yè)之中常用的一種方法。通過發(fā)揮法律情感在社會法律教育之中的作用，人民可以在教育之中感受法律對于自身生命和生活的保障作用，從而使學(xué)生的法律學(xué)習(xí)由被動轉(zhuǎn)向主動，在法律情感的推動之下，實(shí)現(xiàn)法律素質(zhì)的提高和法律教育的高效進(jìn)行。

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摘 要 在社會不斷發(fā)展與進(jìn)步的今天，法律的缺陷越來越明顯，法律的滯后性特點(diǎn)導(dǎo)致法官在遇到很多新問題時不能單憑法律解決，當(dāng)法律規(guī)則的硬性規(guī)定不能斷案時，恰當(dāng)?shù)剡\(yùn)用法律原則反而能實(shí)現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一。本文通過對公序良俗這一法律原則在當(dāng)今法律界的運(yùn)用狀況分析，提出了一些建議和對策，以期促進(jìn)法治發(fā)展。

 

關(guān)鍵詞 公序良俗 法律原則 道德

作者簡介：何雨芯，四川大學(xué)法學(xué)院研究生，研究方向：訴訟法。

中圖分類號：d923文獻(xiàn)標(biāo)識碼：a文章編號：1009-0592（2013）03-007-02

一、公序良俗概述

公序良俗，是由“公共秩序”和“善良風(fēng)俗”兩個概念構(gòu)成的，公序，指公共秩序，是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般秩序；良俗，指善良風(fēng)俗，是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般道德。公序良俗指民事主體的行為應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序，符合善良風(fēng)俗，不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德。外國民法典中有公序良俗的概念，我國《民法通則》中沒有采用公序良俗的概念?！睹穹ㄍ▌t》第7條規(guī)定：民事活動應(yīng)該尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)計劃，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序?！逗贤ā返?條規(guī)定：當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。由此可以看出，雖然民法通則沒有明確規(guī)定，按照許多學(xué)者的理解，所謂社會公共利益和社會公共道德，就相當(dāng)于“公序良俗”。按常人的通俗理解：公序良俗就是基本道德。

 

二、公序良俗原則在實(shí)踐中的運(yùn)用

在當(dāng)今諸多司法實(shí)踐中，公序良俗漸漸成為一個重要的判案原則加以運(yùn)用，法總是來源于社會發(fā)展又落后于社會發(fā)展，法律不是萬能的，它或多或少有些漏洞，法律不能解決實(shí)踐中所遇到的所有問題，所謂“徒法不足以行”。法律原則的運(yùn)用相比于法律規(guī)則較靈活，它可以解決法律規(guī)則沒有明確規(guī)定的難題，公序良俗作為民法領(lǐng)域里的一個重要原則，現(xiàn)今被越來越多的法官重視與運(yùn)用，并起到了良好的作用，實(shí)現(xiàn)了法律效果與社會效果的統(tǒng)一。

 

瀘州“二奶”案簡述：蔣某與黃某系夫妻關(guān)系。1990年7月，蔣某因繼承父母遺產(chǎn)取得一處房產(chǎn)。1995年，因城市建設(shè)，該房被拆遷，拆遷單位補(bǔ)償了另一套房子給蔣某，并以蔣某個人名義辦理了房屋產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。1996年，黃某與張學(xué)英相識，便一直在外租房公開非法同居生活，2000年9月，黃某與蔣某將該房產(chǎn)以8萬元的價格出售。2001年初，黃某因患肝癌病晚期住院治療，黃某于2001年4月18日立下書面遺囑，將其所得的住房補(bǔ)貼金、公積金、撫恤金和賣房所獲款的一半計4萬元及自己所用的手機(jī)一部，總計6萬元的財產(chǎn)贈與“朋友”張學(xué)英所有，并經(jīng)過公證。2001年4月22日，黃某因病去世，張學(xué)英為爭遺產(chǎn)把被告蔣某告上了法庭。二審法院判決遺贈行為無效，張學(xué)英的主張法院不予支持。

 

這個案件的判決頗受爭議，爭議的焦點(diǎn)主要是死者黃某身前的遺贈行為是否有效，法院判決無效的依據(jù)是該協(xié)議違背《民法通則》第七條的規(guī)定：內(nèi)容違法的遺贈是無效的。但是很多人認(rèn)為法院判決有誤，黃某作為一個完全民事行為能力人，其遺贈又是自己的真實(shí)意思表示，應(yīng)該屬于有效的法律行為。

 

筆者認(rèn)為，法院的判決完全正確，這是公序良俗原則在實(shí)踐中的合理運(yùn)用。死者黃某與原告張學(xué)英長期非法同居，其行為違反了我國社會的道德標(biāo)準(zhǔn)，也違背了婚姻法關(guān)于禁止有配偶者與他人同居的法律規(guī)定，夫妻之間應(yīng)該互相忠實(shí)，互相尊重。該遺贈的利益屬于原告基于與死者非法關(guān)系所獲得的非正當(dāng)利益，其內(nèi)容是違法的，《民法通則》規(guī)定：內(nèi)容違反法律的民事行為無效。所以黃某的遺贈行為當(dāng)然無效，自始無效。

 

三、公序良俗是一種道德

法律與道德在內(nèi)容上存在著聯(lián)系，近代以前，法律與道德高度重合，近現(xiàn)代法傾向于最低限度的道德法律化，逐步明確法律與道德的界限。但現(xiàn)實(shí)生活中和司法實(shí)踐中，有的行為看似違法卻歸道德規(guī)范調(diào)整，有的行為看似符合道義卻違反法律。法律與道德總是存在著千絲萬縷的聯(lián)系，瀘州“二奶”案的判例讓很多人持反對態(tài)度的原因之一就是死者的同居行為雖然違背道義，但因此而做出的遺贈行為還不至于違法，是兩個層面的問題。其實(shí)不然，法律是最低限度的道德，當(dāng)行為已經(jīng)違背最低限度的道德規(guī)范時即已觸犯了法律，法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰，在此案例中法官依據(jù)《民法通則》第七條關(guān)于公訴良俗的明文規(guī)定來判決，是完全合理和合法的。當(dāng)?shù)赖乱呀?jīng)上升為法律，人們能做的就只有服從，不能違抗。

 

四、公序良俗是一種法律原則

成文法的滯后性決定了法官斷案的拘束性，法官們寧愿選擇運(yùn)用成文法明文規(guī)定的符合常理的規(guī)則進(jìn)行判決，也不會鋌而走險運(yùn)用沒被用過的原則進(jìn)行判決，而得出的結(jié)論恰恰甚至與規(guī)則相反。

 

公序良俗是民法領(lǐng)域的重要法律原則。法律原則是法律規(guī)范的組成部分，法律規(guī)范包括法律原則和法律規(guī)則。那么，法律原則和法律規(guī)則有什么區(qū)別和聯(lián)系，法官斷案怎樣才能更好運(yùn)用它們，使之更好的結(jié)合呢？二者的區(qū)別在于法律規(guī)則是以“全有”或“全無”的方式出現(xiàn)在案件審理中，而法律原則的運(yùn)用比較靈活，可以有也可以沒有，有的時候兩個相反地法律原則也可以出現(xiàn)在同一案件審理中；法律規(guī)則的規(guī)定明確具體，它明確規(guī)定了假定條件、行為模式和法律后果，行為人一旦違背就要承擔(dān)責(zé)任，而法律原則的規(guī)定比較籠統(tǒng)和模糊，法官可以自由裁量，原則相比于規(guī)則更能給與法官自由裁量的空間，而法官因此而承受的壓力也相對較大。法律原則的適用一般來說比較嚴(yán)格：只有窮盡法律規(guī)則，方可適用法律原則；如無更強(qiáng)理由，不得徑行適用法律原則；除非為了實(shí)現(xiàn)個案正義，否則不可以舍棄法律規(guī)則而適用法律原則。瀘州“二奶”案的法官其實(shí)就是為了實(shí)現(xiàn)個案的正義而適用法律原則的，況且《民法通則》是《繼承法》上位法，上位法優(yōu)先于下位法，這也是法官的“更強(qiáng)理由”。法律是服務(wù)于社會的，它總是來源于社會物質(zhì)生活，所以法官在斷案應(yīng)更多的考慮到法律所帶來的社會效果，而不是僅僅以法論法，以法用法。

五、展望

雖然越來越多的法官認(rèn)識到公序良俗的重要性并且加以運(yùn)用，但是我國當(dāng)前的司法實(shí)踐中，也有很多法官擔(dān)心判決結(jié)果不能服眾，在法律上也站不住腳，就避而遠(yuǎn)之了，歸根到底，還是我國法律沒有明文規(guī)定公序良俗原則，只是籠統(tǒng)的規(guī)定民事行為不能違背道德，不能違背社會公共利益，并沒有寫上“公訴良俗”這四個大字。

 

筆者認(rèn)為，公序良俗作為民法領(lǐng)域的重要原則應(yīng)該更多的運(yùn)用到司法實(shí)踐之中：首先應(yīng)該完善立法，《德國民法典》、《日本民法典》都明確規(guī)定違背公訴良俗的法律行為無效。我國立法也應(yīng)當(dāng)規(guī)定公序良俗的具體內(nèi)容，明確違背公訴良俗的法律后果；其次在司法上，必要的時候，法官應(yīng)該全面充分考慮公訴良俗原則，并合理運(yùn)用；最后應(yīng)當(dāng)廣泛宣傳道德

，弘揚(yáng)善良風(fēng)俗，普及相關(guān)教育，提升群眾相關(guān)法律意識，使其認(rèn)識到公序良俗的重要性和法定性。

 

每個人對善惡的理解不一樣，每個人的價值觀和道德觀也不一樣，公序良俗的運(yùn)用也有弊端，這種因人而異的原則對于法官來說也是重大考驗(yàn)。我國在立法的同時也應(yīng)該明確定義善良風(fēng)俗，善良風(fēng)俗的定義應(yīng)當(dāng)充分考慮文化歷史，群眾感情，道德良知等因素，它必須滿足公認(rèn)性，合法性和反復(fù)適用性。一般而言，危害國家公共安全，違反社會管理秩序，損害他人身體健康，侮辱他人人格尊嚴(yán)，破壞他人家庭關(guān)系等不符合道德規(guī)范的行為不得確認(rèn)為善良風(fēng)俗。

 

公序良俗的運(yùn)用總體來說是利大于弊的。首先，它可以提高辦案效率，法官可以用調(diào)解的辦法，讓當(dāng)事人認(rèn)識到事實(shí)違反道德大過于違反法律，節(jié)約辦案成本；其次，它可以彌補(bǔ)法律漏洞，有的案件單靠法律解決不了，有的案件甚至沒有對應(yīng)的法律規(guī)定，比如說克隆人，雖然法律沒有明確規(guī)定不能制造克隆人，但是以常人對克隆人的理解，它明顯違反了道德風(fēng)俗，法官完全可以運(yùn)用公序良俗原則作為斷案依據(jù)；最后，它是司法上的創(chuàng)新，提高了審判水平，隨著法官的逐漸年輕化，公序良俗會被越來越多的法官所接受和運(yùn)用，拓寬審判的思路，這對于構(gòu)建和諧社會具有重要作用。但是，法官必須對這一原則有明晰的理解，不能夸大運(yùn)用，片面強(qiáng)調(diào)法的自主性，忽視法的確定性，否則不但不能實(shí)現(xiàn)個案公平，反而對損害了法的權(quán)威。法官在價值判斷時，必須盡充分的說理義務(wù)，把自己對案件的相關(guān)理解，盡可能的傳達(dá)給當(dāng)事人，做到判有所據(jù)，決有所依，這樣才能實(shí)現(xiàn)預(yù)期的法律效果。

 

總之，中國的歷史傳統(tǒng)、基本國情和中國人的道德認(rèn)知這些因素決定了公序良俗作為一個法律原則明確規(guī)定在法律中的急迫性以及合理運(yùn)用這一原則的重要性。“有一百種法律，就有一百零一個案件”，法治社會離不開創(chuàng)新，只有與時俱進(jìn)，才能更好地實(shí)現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一。