導語：如何才能寫好一篇婚姻家庭合同，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

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關鍵詞：婚姻法 無權處分 共有房屋

“家”是生命之根，“家情懷”縈繞在每個人的心頭，而 “房屋”是“家”的承載者，是我國社會絕大多數(shù)民眾的基本生活場所，因此“房屋”對人們生活的重要性不言而喻。《婚姻法解釋三》將夫妻共有房屋簡單地適用于物權規(guī)則未免顯得不近人情，婚姻法作為處理婚姻家庭關系的特別法有需要，也有必要對婚姻家庭事務做出特殊保護。

一、關于共有房屋范圍的理解

首先，確定共有房屋的范圍是理解《婚姻法解釋三》第十一條的基礎。我國《物權法》的規(guī)定，不動產物權采取登記生效主義，也就是說，僅在法定的登記機關登記、備案才能夠享有不動產物權。另，《房屋登記辦法》也規(guī)定了“共有房屋應當由共有人申請登記”，明確了“記載于登記簿”的物權效力。因此共有房屋的登記需共有人共同申請登記，若共有人一方擅自登記，則違反了法規(guī)的要求。而在中國，由于人民法治意識形態(tài)以及傳統(tǒng)觀念的繼承，夫妻共有房屋，不動產登記簿卻僅記載一方之名的現(xiàn)象十分普遍，如果強行將這些夫妻雙方賴以生活并且共同所有的房屋僅依據(jù)物權規(guī)則認定為登記一方所有顯然不合理，也有違善良風俗原則。

王利明教授提到：“夫妻關系屬于對房屋享有共有權的共有關系，且自夫妻關系建立時起，夫妻雙方于婚姻存續(xù)期間取得的房屋所有權形態(tài)，在沒有特殊約定的前提下，均屬共同共有?！蓖瑫r，在實務界中，也有判例認為婚姻法中夫妻共同共有權對不動產物權登記制度是一種補充。所以在婚姻關系存續(xù)期間，房屋不論登記于夫妻一方或雙方名下，均可依婚姻法及司法解釋認定夫妻共有房屋的范圍。

二、夫妻單方處分共有房屋行為的性質

從《婚姻法解釋三》第十一條中我們不難得出這樣一個結論：買受人只要符合物權法第一百零六條規(guī)定條件即可主張善意取得。既然夫妻共有房屋適用于善意取得制度，那么不難看出最高院將夫妻單方處分共有房屋這一行為定性為無權處分。若如《婚姻法解釋三》中所說，夫妻共有房屋可以適用善意取得制度，即會導致夫妻雙方共有的房屋被無權處分，作為家的重要載體則會消失泯滅，甚至破壞家庭結構、沖擊社會的穩(wěn)定性。而夫妻單方處分共有房屋行為性質的認定直接影響到該行為是否能適用無權處分，其重要性不言而喻，學界對此眾說紛紜，但不外乎分為有權處分說與無權處分說兩派觀點。事實上，兩種學說的分歧實際上是對合同法第五十一條理解的不同，更為詳細地說，是對其中“處分”含義理解的分差。

（一）有權處分

有權處分說的核心觀點是：從民法通則第七十二條將所有權變動作為合同的直接效力及合同法第一百三十條關于買賣合同的定義可以認為我國立法者并沒有采用德國民法關于物權行為理論，而是將處分行為納入債權行為之中，視標的物所有權變動為買賣合同直接發(fā)生的效果。既然買賣合同要求所有權轉移，所以必然要求出賣人對出賣之物有處分權。梁慧星教授認為：“未得他共有人同意而出賣共有物，出賣人為共有人之一，不屬于無權處分，不適用第五十一條的規(guī)定，買賣合同應當有效。只是因為存在權利瑕疵，當他共有人向買受人主張權利時，出賣人應當依據(jù)第一百五十條的規(guī)定對買受人承擔權利瑕疵擔保責任?！睙o權處分的一方學者試圖套用德國民法的物權行為理論將合同法第五十一條中的“處分”一分為二，得出“有權行使債權行為，但不必然有處分權”并不具有合理性。

（二）無權處分

對于無權處分論，《合同法》第五十一條所涉“處分”僅指處分行為，而處分行為是相對于負擔行為而言的，是直接讓與標的物的法律行為。在出賣他人之物并依讓與合意移轉所有權的行為中，僅處分行為效力未定，買賣合同屬于負擔行為有效。對于效力未定之處分行為，經(jīng)權利人追認或者無權處分人取得權利的，該處分行為自始有效。即使不區(qū)分物權行為與債權行為， 處分權也不應該作為買賣等合同的有效要件 ，作為物權變動的要件也就夠了。所以夫妻單方處理應該被視為是無權處分。這種觀點與德國、臺灣地區(qū)學者對其民法典中無權處分制度的解釋相同。《民法通則適用意見》第89條規(guī)定：“在共同共有關系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產的，一般認定無效”；同時，我國《房地產管理法》第三十七條第二款規(guī)定：“共有房地產未經(jīng)其他共有人書面同意的，不得轉讓?！闭J為夫妻單方處分共有房屋屬于合同法五十一條所規(guī)定的無權處分。

三、P于夫妻共有房屋的優(yōu)先保護問題的爭議

《婚姻法解釋三》第十一條規(guī)定將夫妻共有房屋適用于善意取得制度，體現(xiàn)了民法旨在做到物盡其用而提高整個社會財富以及保護交易的安全的終極目標。但是該規(guī)定未區(qū)分夫妻一方擅自處分的共有房屋是否為婚姻家庭住房，對于夫妻一方擅自處置婚姻住房也一律適用《物權法》的規(guī)則，忽視了對婚姻家庭住房權的保障，如果該處房屋為唯一的婚姻家庭住房，則無疑會破壞家庭的穩(wěn)定，有違法律維護社會穩(wěn)定、定紛止爭的終極目的。而作為調解婚姻家庭關系特別法，《婚姻法》理應對此進行特殊保護。

早在2010年的中國法學會婚姻家庭法學研究會上，就有學者意識到對“婚姻住房”應有“特殊”制度的保障，對于夫妻雙方共同所有的“婚姻住房”不應當適用《物權法》的善意取得制度，而應適用特別法，即《婚姻法》中關于保護婦女、兒童合法權益的規(guī)定。《憲法》上的依據(jù)即婚姻家庭住房是人類維持生存的最基本條件，保護婚姻家庭住房權就是保障基本人權。不過，《物權法》對適用善意取得規(guī)定了一些救濟原權利人之措施，但這些措施對夫妻共有房屋而言，存在適用上的困難。雖然物權法第十九條規(guī)定權利人、利害關系人有權進行異議登記以及更正登記。但若是進行更正登記或異議登記，無疑會激化已經(jīng)存在裂痕的夫妻雙方的矛盾，不利于婚姻家庭的穩(wěn)定。此外，依據(jù)物權法之規(guī)定，除登記機構的錯誤外，因善意取得造成的損害，應由擅自處分房屋的當事人承擔賠償責任。然而，由于家庭財產的共同共有，另一方很難獲得賠償，因為無論對夫妻任何一方進行索償，其最終后果都會及于這個家庭本身。

對于夫妻共有房屋即使是婚姻家庭住房也應當適用善意取得，站在買受人的角度來看是合理的：首先，對夫妻共有房屋，若采取善意取得制度，則可以避免有夫妻惡意串通或因房產后來漲價等一方反悔而造成買受人處于不利地位；再者，前文所述保障婚姻住房即保障基本人權，若第三人購買此套住房也是作為婚姻住房使用，就會出現(xiàn)兩對人權競合的情況，若此時適用善意取得制度，既維符合我國憲法對人權的保護，又保護了交易的安全與效率；最后，從宏觀的法律體系上來說，婚姻法作為民法的分支，與物權規(guī)則保持一致，有利于體系的完整化，減少各個法律之間的沖突。

四、結語

筆者認為《婚姻法解釋三》第十一條將夫妻一方擅自處分共同共有的房屋視為無權處分有其合理之處。從《民法通則》第七十二條將及《合同法》第一百三十條可以看出我國立法者將處分行為與債權行為一體化，視標的物所有權變動為買賣合同直接發(fā)生的效果。但物權若需發(fā)生變動，則要求當事人必須具有處分權，所以夫妻單方處理共有房屋應視為有權處分。其次，《婚姻法解釋三》對于夫妻一方擅自處置婚姻住房也一律適用物權法規(guī)則也是不合理的。該規(guī)定沒有區(qū)分夫妻一方擅自處分的共有房屋是否為婚姻家庭住房，若夫妻共有房屋為婚姻家庭住房則涉及對基本人權的保障問題，而基本人權作為第一位的權利應當?shù)玫絻?yōu)先保護。若非婚姻家庭住房則可以適用善意取得規(guī)則，以保護交易安全和善意第三人的合法權益。

參考文獻：

[1]王利明.物權法教程[M].中國政法大學出版社，2003.

[2]葛云松.論無權處分[A].民商法論叢第21卷[C].法律出版社，2001.

篇2

    論文關鍵詞 法條釋義 不動產贈與 夫妻約定財產

    房價的不斷攀升導致法院在判決離婚時夫妻間不動產贈與的案件中出現(xiàn)了不同的標準,為了解決司法審判中的難題,《解釋三》第6條直接對于夫妻間不動產贈按《合同法》中的贈與及《物權法》中的不動產變動的標準進行了規(guī)定。對于夫妻間不動產贈與的法律適用的探討應當從法條釋義出發(fā),完善夫妻約定財產制。

    一、夫妻財產約定及不動產贈與撤銷的法條釋義

    《婚姻法》第19條與《解釋三》第6條依文義解雖不相沖突,但卻忽略了《婚姻法》這一特別法的適用對于家庭婚姻關系的意義及其立法目的。

    (一)文義解釋

    《婚姻法》第19條規(guī)定了夫妻約定財產制,首先約定的主體必須是夫妻,其次對于約定的財產既可以是婚前所有的,也可以是婚后取得的,最后關于約定的形式該條文作了列舉。依本條規(guī)定,適用夫妻間關于財產的約定只能是三種形式,即各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有?！案髯运小卑次牧x解釋應當是本屬于自己的仍歸自己,而不能包括本屬于自己的全部給予對方?！肮餐小睉斃斫鉃楣餐灿?即“夫妻婚前財產和婚后所得財產全部歸夫妻雙方共同共有”,也即夫妻約定財產制中不包括按份共有?！督忉屓返?條則是規(guī)定了夫妻間不動產的贈與以登記發(fā)生物權效力,尚未發(fā)生效力的可依《合同法》予以撤銷。

    兩者之間的規(guī)定是否矛盾的關鍵在于“贈與”的定性,贈與雖是財產主體的變動,但其是將自己所有的財產基于各種原因無償轉移給他人。而《婚姻法》第19條是以列舉的形式對夫妻間財產所有制進行規(guī)定,贈與既不是各自所有,更不是共同所有。史尚寬先生認為“夫妻財產契約,直接發(fā)生夫妻財產法的效力。為引起財產契約所定的所有權之變更,不須有法律行為的所有權或權利之移轉”,但即使第19條的規(guī)定對于夫妻間不動產變動具有物權效力,也只適用于夫妻間對于不動產約定各自所有及共同共有,而不應該包括贈與。因此,夫妻間的贈與應當不屬于夫妻財產的約定,也即《解釋三》第6條系對《婚姻法》第19條的補充,而非更改。

    (二)歷史解釋

    我國夫妻約定財產制里立法在三部《婚姻法》中不斷演變。1950年《婚姻法》對此并未規(guī)定,此時并未有夫妻間財產的約定的思想和經(jīng)濟土壤。1980年《婚姻法》第13條第一款規(guī)定“夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的財產,歸夫妻共同所有,雙方另有約定的除外”,此時位于改革開放初期,婦女有了一定的經(jīng)濟地位,男女平等也有了現(xiàn)實的物質基礎,為了避免原有夫妻財產制度的弊端允許夫妻雙方予以約定。直至2001年的《婚姻法》第19條才對夫妻約定財產制作了詳細的列舉,此時我國大部分地區(qū)已實現(xiàn)男女平等,夫妻間財產的來源及形式也趨于多樣化,女性創(chuàng)造財富的能力不斷提高。2011年《解釋三》第6條的規(guī)定則是考慮到房地產市場的攀升及男方在購買不動產后贈與女方所產生的糾紛所涉標的之大所作出的規(guī)定。該條規(guī)定基本上符合現(xiàn)階段經(jīng)濟特點,即現(xiàn)在社會上多數(shù)夫妻間不動產的贈與是丈夫贈與給妻子的,一旦離婚,給丈夫造成的經(jīng)濟損失較大。

    (三)目的解釋

    夫妻約定財產制產生的目的應當是維護女性在家庭生活中的經(jīng)濟地位及順應我國婚姻家庭立法的價值取向。一方面,就現(xiàn)階段而言,我國女性在照顧家庭成員及處理家庭事務中仍然較男性付出更多的精力,相對而言,其經(jīng)濟地位仍普遍低于男性,應當繼續(xù)得到法律保障。另一方面,夫妻間不動產贈與的任意撤銷未能充分考慮到身份關系在處理夫妻財產時的地位,背離了婚姻立法的目的。

    二、夫妻間不動產贈與的法律適用

    現(xiàn)階段司法審判實務中關于夫妻間不動產贈與應適用《解釋三》第6條應毫無疑義,但該條文產生及適用的原因系我國夫妻約定財產制度本身的不完善,以及司法案例的增多導致制定司法解釋時無暇顧及婚姻家庭法本身的立法價值。

    (一)夫妻間不動產贈與的定性

    關于贈與的定性,上文中已經(jīng)明確不屬于《婚姻法》第19條中規(guī)定的三種夫妻約定財產制,即不適用《婚姻法》第19條的規(guī)定。而關于《合同法》的適用在其第2條第2款中規(guī)定“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議,適用其他法律規(guī)定”。在判斷法律適用之前,仍需明確夫妻間關于財產分配應當是基于身份關系產生的財產關系,因此該協(xié)議仍然適用《合同法》的相關規(guī)定,只是在使用時,需充分考慮婚姻家庭的特征。

    雖然夫妻間的不動產贈與系財產變動,但其基礎是婚姻關系,即夫妻之間的權利義務關系尚受到身份法律的制約,“身份法律關系中的主體的權利義務,尤其是其中的義務具有強制性,不能為主體的自由意思所改變?！背朔ǘx務之外,我國傳統(tǒng)觀念在女性身上強加了更多道德義務,因此夫妻間不動產贈與的撤銷更應當充分考慮當事人在作出贈與時的真實意思表示。

    (二)《解釋三》第6條的適用

    關于現(xiàn)階段夫妻間不動產贈與的撤銷,依理論分析若沒有《解釋三》第6條之規(guī)定,法院仍可以依照《合同法》第186條及《物權法》第9條的規(guī)定作出裁判,但為何在此條規(guī)定出臺之前,法院在判決此類案件中有較多矛盾和沖突,主要理由應為兩方面。

    第一,《解釋三》第6條與婚姻家庭立法的價值取向相悖。依法條文義解釋,既然贈與本身沒有包含在《婚姻法》第19條中,那么法院自可依《合同法》及《物權法》作出裁判,也即《解釋三》第6條不過是對《合同法》及《物權法》中現(xiàn)有規(guī)定的重申,而非新規(guī)定的創(chuàng)設。然而法院在之前極少直接適用《合同法》及《物權法》裁判夫妻間不動產的贈與,即使有適用,判決結果也往往產生較大的爭議。因為婚姻家庭關系立法中所要平衡的利益并不完全等同于合同意義上的等價有償,家庭的整體性使得婚姻關系期間的財產變動無法用一般性規(guī)定來窮盡。因此,即使《解釋三》的第6條現(xiàn)階段適用于司法審判實踐中沒有異議,但從法律價值而言是失敗的。

    第二,最高院對夫妻間不動產贈與的撤銷加以規(guī)定的根源系《婚姻法》第19條本身存在缺陷。首先,該條文僅明確了夫妻間約定財產的合法性并規(guī)定了夫妻間財產所有制形式,但其未對該約定的成立、生效、變更、撤銷等作出明確的規(guī)定。其次,該條文中關于夫妻間財產所有制的形式僅規(guī)定了各自所有及共同所有,未涵蓋夫妻間財產關系變動的其他形式,如贈與、買賣、拋棄等。最后,若涉及夫妻間關于財產的約定行為的撤銷等,則該條文更無進一步規(guī)定此項撤銷的對外效力如何公示。因此現(xiàn)階段法院審判適用《解釋三》的根本原因在于我國夫妻約定財產制本身的不完善。

    三、《解釋三》對于夫妻間不動產贈與撤銷的規(guī)定的弊端及完善

    《解釋三》第6條的出臺及適用的積極意義僅是為法院在裁判此類案件時提供明確的標準,但其帶來的問題遠大于其成效。

    一方面,該條文的出臺使得婚姻立法與一般的民事立法之間的銜接與區(qū)別變得模糊。如果僅僅因為婚姻立法中未規(guī)定相關制度就要完全依照一般法的規(guī)定,那么現(xiàn)行婚姻立法中存在很多問題。仍以夫妻間贈與的撤銷為例,此處的撤銷是否適用《民法通則》中民事法律行為撤銷的規(guī)定,如果適用,則夫妻間贈與如何確定虛假或錯誤的意思表示,因為某種特殊家庭利益的意思表示是否有欺詐嫌疑等等。

    另一方面,該條文的出臺沒有從根本上解決問題,反而未婚姻家庭法律帶來更大的漏洞。如現(xiàn)在《解釋三》對于夫妻間不動產的贈與作了規(guī)定,但今后如果夫妻間動產的贈與也產生糾紛,是否也應按《物權法》規(guī)定以交付為準,那么夫妻間的交付又如何界定。立法上僅就現(xiàn)有的一個問題做一個緩兵之計,反而產生更多的法律漏洞,可謂得不償失。

篇3

    關鍵詞:婚姻 司法  統(tǒng)計 分析

    婚姻家庭關系,是以兩性結合為前提,以血緣聯(lián)系為紐帶的社會關系,《婚姻法》是調整我國婚姻家庭關系的行為規(guī)范,是法律制度的重要組成部分,它規(guī)定人們在婚姻家庭領域的權利、義務,是人們處理婚姻家庭問題所必須遵循的準則,也是司法機關受理和裁判婚姻家庭糾紛的法律依據(jù)。西城區(qū)人民法院在近年來嚴格按照《婚姻法》處理婚姻家庭關系和婚姻關系,因婚姻關系是家庭關系的前提,家庭關系是婚姻關系的結果。

    2008年前三季度,我院共受理民事案件1211件,其中,婚姻案件539件,占全部民事案件的40.47%,婚姻案件占很大比例。

    一、統(tǒng)計前三季度,婚姻案件主要呈現(xiàn)以下特點:

    1、因生活瑣事口角打架引發(fā)離婚。

    一些當事人到法院離婚時,僅僅因為夫妻二人吵架,有時男方動手打了女方一下,女方就到法院起訴離婚。此類案件的特點是,夫妻雙方以年輕人為主,結婚不到一年,雙方均為80年以后出生的獨生子女,未結婚時都是家中的小主人,結婚共同生活后,因生活中干活或玩電腦就導致離婚,往往到法院立案不久,原告就在被告的勸說、認錯之下撤回訴訟請求。

    2、結婚時間不長,感情基礎薄弱。

    一些年輕人相處時間較短,婚前缺乏足夠了解,在沒有基本了解對方的情況下就草率結婚,婚姻基礎不牢固,此類婚姻一個明顯特點是,夫妻雙方一般都是經(jīng)人介紹相識的,幾乎沒有多少戀愛了解時間。

    3、外出打工人員離婚案件增多。

    目前我院審理的離婚案件中,外出打工人員離婚率占21%。外出打工人員由于接觸到城市的一些新事物和新理念,思維方式、價值取向、生活習慣和社會身份較之過去有了很大改變,給以前相對較為穩(wěn)定的婚姻帶來了較大沖擊。由于雙方長期分居,一些外出打工人員不能忍受一個人的寂寞,經(jīng)不起外界的誘惑,另尋新歡,以至婚姻走向破裂。

    4、婚外戀和第三者插足導致離婚比例大。

    隨著社會生活方式的多元化,人們物質生活水平提高,傳統(tǒng)的婚姻觀念發(fā)生變化,不再滿足于平淡的婚姻生活,外遇問題成為引發(fā)離婚的又一主要原因。近年來,因網(wǎng)絡交往引發(fā)婚外戀,進而導致離婚的案件明顯增多。

    5、調解結案率較高。

    隨著人們對新事物接觸的增多,觀念的逐步開放,當事人在離婚訴訟中的表現(xiàn)比以往要冷靜和理智,能夠以正常的心態(tài)對待離婚,雙方的情緒相對平和,不致于嚴重對立使矛盾激化,離婚案件的審理可以在平穩(wěn)的訴訟環(huán)境里進行,調解工作容易開展。尤其是當事人年齡越小、結婚時間越短,離婚案件調解率越高。究其原因,一方面年輕人思想開通,好和好散;另一方面雙方一般尚未生育,不涉及子女撫養(yǎng)問題,離婚沒有后顧之憂。值得注意的是離婚案件的調解離婚率偏高,這是由于夫妻雙方通過猜疑、吵打、冷戰(zhàn),對和好都不再抱希望,認為婚姻已走到盡頭,于是理智地采取法律途徑選擇分手,并就子女撫養(yǎng)及財產問題達成一致。

    二、離婚案件審判過程中凸現(xiàn)的問題

    1、缺席審理離婚案件增多。審判實踐中,缺席審理主要有以下幾種情況:一種是由于一方長期在外打工,不與家人聯(lián)系,處于下落不明狀態(tài),采取公告送達而缺席開庭;一種是被告經(jīng)傳票傳喚無正當理由拒不到庭而缺席開庭;也有當事人為達到離婚目的,可能隱瞞在外務工一方當事人的有關真實信息,致使對方無法到庭。缺席審理,法庭往往無法調查核實雙方的真實意思,若僅憑原告提供的證據(jù)和陳述審理,難以認定夫妻感情是否確以破裂,財產狀況難以查明,子女撫養(yǎng)問題不易處理,可能損害另一方當事人的利益。

    2、當事人取證困難。由于離婚訴訟主要是人身關系,尤其是事關感情,隱秘性較大,只有當事人本人最清楚。即使有知情人,大多與雙方都有一定關系,往往礙于情面不愿作證或有利害關系證明力較弱,這使得法官對夫妻感情是否確已破裂的認定難以把握;對于夫妻關系存續(xù)期間的債權債務,也因民間借貸合同的不規(guī)范而導致舉證困難。特別是向自己親友借債,往往由于無任何形式,債權人的證言因利害關系難以認定;符合《婚姻法》第四十六條情形而導致離婚的,由于女性自身的生理差異,更容易遭受婚姻家庭內部侵害,但舉證確困難重重。像重婚、有配偶者與他人同居等過錯行為,因其具有很大隱蔽性,當事人采取偷拍、偷錄方式取證的,合法性得不到認可又沒有其他證據(jù)佐證,使得大部分當事人無法完成舉證責任,損害賠償?shù)恼埱箅y以得到支持。

    3、夫婦共同財產分割漸成焦點。多數(shù)離婚訴訟當事人對離婚無異議,卻為了財產分割爭論不休,互不讓步。當事人為了使自己利益最大化,不惜采取一切手段,轉移、隱匿共同財產、虛報債務,加之這些證據(jù)難以調查,有些根本無法查明,難辨真?zhèn)?使得法官對夫妻共同財產難以認定,給公正審理帶來困難。

    4、離異家庭“問題孩子”成為社會難題。由于離婚后,有些撫養(yǎng)方忙于組建新的家庭,對前一次婚姻所生子女不盡撫養(yǎng)義務或怠于撫養(yǎng),或雙方均不盡義務,將孩子丟給年邁的爺爺奶奶,使這些兒童缺乏父母的親情呵護,疏于管教,脆弱的心靈過早的蒙受陰影,一定程度上造成單親家庭的孩子在心理、思想、家庭教育及保護等方面出現(xiàn)斷層和缺位,較易引發(fā)犯罪及受到不法侵害。

    三、離婚案件審理的發(fā)展趨勢:

    1、離婚人群低齡化將成為主要趨勢。80后一代正處于初入婚姻階段,這一代年輕人婚姻觀念較之父輩大幅度開放、積極追求新奇事物、責任感相當偏弱,大量出現(xiàn)的“閃婚”、“閃離”現(xiàn)象也透視著這一代人婚姻忠貞觀念的淡化,離婚案件低齡化已成為社會熱點問題和普遍現(xiàn)象,在今后離婚案件中的比例將呈上升趨勢。

    2、子女撫養(yǎng)新問題日益突出。隨著社會進步,人們生活水平的提高,子女撫養(yǎng)問題不再單純是撫養(yǎng)費、探視權問題,還擴展到子女生病、讀大學等大額支出如何承擔。因婚外戀產生的非婚生子女欺詐性撫養(yǎng)賠償、婚生子女否認、非婚生子女準正也日漸成為新名詞,目前學術界已有研究,但在實踐中沒有相關法律規(guī)定,急需《婚姻法》制定相應條款,以便給審理工作提供依據(jù)。

    3、夫妻共有財產呈現(xiàn)出內容新、數(shù)額大、資金來源復雜等特點。隨著經(jīng)濟水平的提高,夫妻共有財產從以往單純的金錢和實物,日趨發(fā)展為房地產、古董收藏、公房使用權、個體商店經(jīng)營權、公司股權等大額款項,夫妻共同財產的資金來源也更復雜。在分割共同財產時,法院認定難度增大,應更加慎重。 

    4、“問題兒童”將增多,成為社會問題。離婚率的上升,必然出現(xiàn)更多離異家庭;離婚人群低齡化,使得更多年齡幼小的孩子成為單親兒童;撫養(yǎng)方對子女怠于履行撫養(yǎng)義務,導致子女得不到良好教育,親情缺失,成為問題兒童的比例必然增大。另外,撫養(yǎng)方損害子女利益的新情況也增多,例如將離婚時雙方贈與子女的房產私自過戶到自己名下甚至變賣、將贈與子女的收藏品隱匿或變賣,這類情況在今后的審理中也將成為重點。

篇4

主題詞：配偶權離因損害離婚損害精神損害賠償

目錄

一、在《婚姻法》中明確規(guī)定配偶權

（一）、配偶權的概念

（二）、配偶權與離婚精神損害之間的關系

（三）、《婚姻法》應對配偶權作出具體規(guī)定

二、拓寬請求權主體和賠償義務主體范圍

（一）、拓寬請求權主體范圍

（二）、賠償義務主體應包括第三者

三、明確提起離婚精神損害賠償?shù)那樾?/p>

（一）、離婚精神損害賠償?shù)那樾?/p>

（二）、離因精神損害賠償?shù)那樾?/p>

四、確定離婚精神損害賠償?shù)钠渌蛩?/p>

（一）、結婚時間

（二）、侵權情況

（三）、損害后果

（四）、經(jīng)濟因素

《中華人民共和國婚姻法》(下稱《婚姻法》)第四十六條，最高人民法院《關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》（下稱《解釋(一)》）第二十八條，最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》等有關規(guī)定確立了我國離婚精神損害賠償制度。但現(xiàn)有法律規(guī)定不具體、賠償范圍狹窄等立法缺陷，使離婚精神損害賠償制度存在不足，在這一制度確立之初，法律界就有爭鳴。筆者試從《婚姻法》保護配偶權的本質出發(fā)，對離婚精神損害賠償?shù)恼埱髾嘀黧w、賠償義務主體、賠償范圍和賠償數(shù)額等問題談一些看法。

一、在《婚姻法》中明確規(guī)定配偶權

配偶權在我國是一項有爭議的權利，理論界對配偶權是什么，還沒有最終的定論，但是隨著《婚姻法》和《解釋(一)》的出臺，離婚精神損害賠償制度的建立，離婚案件中基于配偶權由過錯方對無過錯方進行精神損害賠償?shù)陌咐絹碓蕉?。由此筆者認為，配偶權這種因男女合法結婚而形成的客觀權利，與離婚精神損害之間有著必然的內在聯(lián)系，要完善我國的離婚精神損害賠償制度，就必須在《婚姻法》中明確規(guī)定配偶權。

（一）、配偶權概念

配偶權是由英美法系國家提出的概念，在他們看來，配偶權是指配偶之間要求對方陪伴、鐘愛和幫助的權利(1)。我國民法專家楊立新教授認為，配偶權是指夫妻之間互為配偶的身份利益，由權利人專屬支配，其他任何人均負不得侵犯的義務(2)。也有人認為，配偶權是“合法有效的婚姻關系存續(xù)期間，夫對妻以及妻對夫為配偶的一種身份權(3)”。目前，國內外對配偶權的概念雖然沒有形成共識,但是，對配偶權法律屬性的認識是基本相同的。首先，配偶權的主體是法律認可的夫妻雙方，范圍有限并且雙方平等享有；其次，配偶權的客體是配偶之間的基于夫妻關系形成的身份利益，不包括夫妻之間的財產權、繼承權以及離婚自由權；再次，配偶權作為一種平等的身份利益支配權，支配的是配偶的共同身份利益；最后，配偶權是絕對權，任何人侵害配偶權，都應當承擔侵權的民事責任

（二）、配偶權與離婚精神損害之間的關系

結合《婚姻法》和相關司法解釋的規(guī)定，可以給離婚精神損害下個定義，即離婚精神損害是指合法夫妻因一方重大過錯離婚時，無過錯方因對方過錯行為而受到的非財產上損害。這里，非財產上損害，指不表現(xiàn)為財產上損毀的精神痛苦和肉體痛苦，也就是通常所說的“精神損害”(4)。這種非財產上損害其實質就是過錯方的侵權行為對另一方配偶權的侵害，并因配偶權的侵害給無過錯方造成了較嚴重的精神痛苦和肉體痛苦。由此，筆者認為配偶權與離婚精神損害之間具有密切關系，具體表現(xiàn)為：

其一，法律上明確配偶權和完善離婚精神損害賠償制度兩者目的相同。我國《婚姻法》確認了配偶、血親、姻親為親屬的三大種類，但對三種親屬關系權利、義務的規(guī)定卻是零散和不完整的。配偶關系作為血親和姻親關系賴以發(fā)生的基礎，配偶權理所當然的成為婚姻家庭關系中各種權利得以產生的源權利，并反映著婚姻家庭關系的實質，是調整婚姻家庭關系的核心權利，保護配偶權就是保護婚姻家庭關系不受非法侵害。因此，筆者認為在《婚姻法》中明確規(guī)定配偶權，目的就是通過對配偶權的保護，更好地發(fā)揮《婚姻法》維護婚姻家庭關系穩(wěn)定的作用。同時，精神損害賠償兼具補償、撫慰和懲罰三種功能(5)，對離婚精神損害賠償制度的完善，不僅僅是對婚姻關系中弱者一方進行補償和撫慰，更重要的是通過對過錯方的懲罰體現(xiàn)出法律的警示和教育作用，維護以配偶權為核心的婚姻家庭關系的穩(wěn)定?？梢哉f，在法律上明確規(guī)定配偶權和完善離婚精神損害賠償制度，二者是殊途同歸。

其二，配偶權的確立是產生離婚精神損害的前提。配偶權反映了婚姻關系的實質，是直接標志和象征婚姻關系的法律范疇。戀愛或訂婚的男女之間并不享有配偶權，他（她）們只有到婚姻登記機關領取結婚證書后，形成了合法的夫妻關系才具有法律確認和保障的配偶身份權，因此，當事人按法定程序結婚的目的就是獲得法律對配偶權的確認。反過來說，當事人按法定程序離婚的目的就是在法律上解除夫妻雙方的配偶權?？梢?，配偶權因合法婚姻關系成立而產生，因合法婚姻關系的解除而終止，當事人因配偶權的喪失產生了非財產上損害，法律上稱為離婚精神損害?，F(xiàn)實生活中男女解除同居關系也會產生非財產上損害，但是法律不以提起精神損害賠償加以保護，原因在于法律承認配偶權合法而認為同居關系是非法的。由此可以得出結論，沒有配偶權的確立就不會產生法律意義上的非財產上損害。

其三，適用離婚精神損害賠償要以配偶權為依據(jù)。配偶權在調整婚姻家庭關系中發(fā)揮著其他民事權利不可替代的作用，是離婚精神損害賠償制度得以建立的法律基礎。我國現(xiàn)行法律規(guī)定的提出離婚精神損害賠償?shù)乃姆N情形，即重婚的、有配偶者與他人同居的、實施家庭暴力的、虐待、遺棄家庭成員的，作為配偶權的派生身份權在《婚姻法》第三條第二款有著相應的規(guī)定。這說明我國法律確認適用的離婚精神損害賠償范圍，以《婚姻法》明確規(guī)定的配偶權派生身份權為依據(jù)。司法實踐中法院對因第三者插足、通奸而引起的離婚糾紛，判處過錯方對無過錯方的離婚精神損害賠償，作為審判機關對《婚姻法》第四條“夫妻應當互相忠實，互相尊重”的類推適用，法條中規(guī)定的配偶間的忠實義務成了審判機關類推適用離婚精神損害賠償?shù)幕疽罁?jù)。由此可見，在法律上規(guī)定配偶權對離婚精神損害賠償?shù)乃痉ㄟm用具有指導意義。

（三）、《婚姻法》應對配偶權做出具體規(guī)定

1、配偶權所派生身份權的范圍。應當明確規(guī)定，男女雙方結為合法夫妻后即享有配偶權。配偶權的范圍包括：夫妻姓名決定權、住所決定權、同居的權利義務、生育的權利義務、監(jiān)護子女的權利義務、夫妻感情聯(lián)絡的權利義務、忠實的權利義務、扶養(yǎng)扶助的權利義務、選擇職業(yè)和社會活動自由權、日常事務權等。筆者認為，上述十項權利，基本上涵蓋了婚姻家庭關系中配偶權的主要內容。2、配偶權是絕對權且受民法保護。應當明確規(guī)定，任何人不得以任何方式侵犯配偶權，故意或過失侵害配偶權的，應當按民法的規(guī)定承擔侵權賠償責任；配偶一方與第三者共同實施侵犯另一方配偶的配偶權利的行為，應當承擔共同的侵權責任，另一方配偶可選擇追究配偶一方與第三者的共同責任或僅追究配偶一方或第三者的民事責任。配偶權作為一種身份利益，當事人受到侵害時造成的是非財產上損害，法律應規(guī)定侵權人侵犯配偶權承擔責任的主要方式是精神損害賠償(6)。

二、拓寬請求權主體和賠償義務主體范圍

按照《婚姻法》第四十六條和《解釋(一)》第二十九條的規(guī)定，我國離婚精神損害賠償制度顯然是將提起賠償?shù)恼埱髾嘀黧w和賠償義務主體分別限定為無過錯方配偶和有過錯方配偶。在賠償請求權主體上，排斥了與婚姻當事人雙方共同生活的、受離婚過錯方暴力侵害或虐待、遺棄的其他家庭成員；在賠償義務主體上，排斥了婚姻當事人以外的、破壞合法婚姻關系的第三者。這種規(guī)定明顯違背了《婚姻法》的立法意圖，不僅影響了離婚精神損害賠償制度功能和作用的發(fā)揮，而且顯失公平正義，并與社會公德相悖。筆者認為，最高人民法院在對《婚姻法》做新的司法解釋時，應進一步拓寬離婚精神損害賠償?shù)恼埱髾嘀黧w和賠償義務主體，以保護婚姻家庭中權利被侵害或利益受損害當事人的合法權益。

（一）、拓寬請求權主體范圍

受到離婚過錯損害的家庭成員都可以成為提起離婚精神損害賠償?shù)恼埱髾嘀黧w。從立法上看，根據(jù)《婚姻法》第四十六條的規(guī)定，賠償請求權人被限定為夫妻一方，但該條（三）、（四）兩項即家庭暴力和虐待、遺棄行為的對象是家庭成員，從《婚姻法》第三章家庭關系的有關規(guī)定來看，家庭成員不僅包括夫妻雙方，還應包括配偶的父母、子女或其他直系親屬在內。雖然，遭受家庭暴力或虐待、遺棄行為的其他家庭成員可以單獨提起民事賠償之訴或刑事附帶民事訴訟，但是，這樣做在訴訟上是不經(jīng)濟的，不僅增加了訴訟成本，也會使部分受害者因不愿訴訟得不到法律保護。事實上，夫妻一方因另一方對其他家庭成員實施家庭暴力或虐待、遺棄行為提起的離婚訴訟，目的就是為了保護其他家庭成員，因此，法律應允許受害者作為第三人參加到離婚訴訟中，并有權獨立請求精神損害賠償。從婚姻家庭的社會功能來看，在社會主義初級階段家庭作為社會的最小細胞仍擔負看育幼養(yǎng)老的社會功能，因一方重大過錯導致婚姻解體家庭破裂，受害者不僅是無過錯的配偶一方，與其一起生活的家庭成員同樣會受到非財產上的損害。例如，父母共同對未成年子女人身方面的照顧、教育、管束等親權保護，因父母離婚由父或母一方行使，使未成年子女失去了正常的父愛或母愛（親權保護），加上社會的歧視和偏見，會使孩子的成長付出更大的代價，甚至發(fā)生人生軌跡的變化，走向歧途。又如，與離婚配偶共同生活的配偶一方父母，即使配偶離婚的過錯原因不是對配偶一方父母進行家庭暴力或有虐待、遺棄的行為，他（她）們因子女離婚同樣會產生一定的精神痛苦，并使生活受到影響甚至失去生活來源，離婚配偶的過錯方如不給予賠償，婚姻家庭中老人的權益將難以保障。綜上所述，筆者同意有學者提出將《婚姻法》第四十六條“無過錯方有權請求損害賠償”中的“無過錯方”改為“受害方”的觀點(7)，但筆者認為應將“受害方”的范圍加以限制，以另一方配偶、子女和與配偶共同生活的任一方配偶父母為離婚精神損害賠償?shù)恼埱髾嘀黧w。

（二）、賠償義務主體應包括第三者

侵害配偶權的第三者應成為離婚精神損害賠償?shù)馁r償義務主體?，F(xiàn)行法律把離婚精神損害賠償義務人限制為有過錯的配偶一方，使得受害人在權利保護上受到影響，實際上免除了共同侵權人的連帶責任。在理論上，配偶權的絕對權性質決定了配偶以外的任何人都是配偶權的義務主體，都負有不得侵害配偶權的義務，若第三者侵害了合法婚姻關系中無過錯方的配偶權，受害人應有權向其主張損害賠償。楊立新教授認為，“在重婚和與他人同居的侵害配偶權的損害賠償關系中，是完全可以向重婚和同居的對方請求損害賠償?shù)?，因為他們是這一侵權行為的共同加害人，構成共同侵權行為，有責任賠償受害人的損失(8)?！钡?，《解釋（一）》對法律規(guī)定不明的條文作出了不恰當?shù)南拗菩越忉?，制約了離婚損害賠償制度功效的發(fā)揮，導致了我國婚姻法缺乏對第三者破壞他人婚姻家庭關系的法律規(guī)定，司法實踐中對第三者參與破壞他人家庭的行為明顯處罰不力。因此，把明知他人有配偶而與之結婚、同居、通奸等故意侵害合法婚姻關系的第三者納入離婚精神損害賠償?shù)牧x務主體范圍之內，對通過立法保護正常、和諧的婚姻家庭關系不受非法干涉，并使離婚精神損害賠償制度在賠償主體上趨以完備具有重大意義。在立法上將故意侵害合法婚姻關系的第三者納入離婚精神損害賠償義務主體范圍要注意二點，一是在離婚案件中第三者作為共同侵權者承擔連帶責任的前提，是第三者對這種侵權行為是否“明知”，若為“明知”則當然成為離婚精神損害賠償?shù)馁r償義務主體；二是受害方即可在離婚案件中對過錯方配偶和第三者提出共同賠償請求，在原諒過錯方配偶并愿意保持婚姻關系的前提下，也可單獨對第三者提出侵害配偶權的精神損害賠償。三、明確提起離婚精神損害賠償?shù)那樾?/p>

我國臺灣學者將離婚損害分為離因損害、離婚損害，離因損害其實質是引起離婚的原因，即侵權行為造成的損害，離婚損害是離婚本身對婚姻當事人造成的損害。前者必須符合侵權行為的構成要件，后者應是法律上對弱者保護的特殊規(guī)定?！痘橐龇ā返谒氖鶙l實際上規(guī)定了離因損害，司法實踐中對因離婚對弱者造成的損害，因法律無明文規(guī)定，一般采取分割財產時對弱者適當照顧的原則進行救濟。筆者認為，為維護婚姻關系的穩(wěn)定，保護婚姻家庭中弱者的權益，將來修改《婚姻法》或出臺新的司法解釋對提起離婚精神損害賠償?shù)那樾芜M行明確時，都應從離因損害和離婚損害兩個方面進行考慮。

（一）、離婚精神損害賠償?shù)那樾?/p>

從構成離婚損害的角度來分析，離婚本身應成為受害方提起精神損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾危@體現(xiàn)了法律對弱者的保護。婚姻的本質是一種契約，是男女雙方為了永久相伴生活并負起婚姻家庭的社會責任，在自愿平等的基礎上達成的協(xié)議，結婚證書是這種協(xié)議的法定書面形式。就此而言，婚姻作為合同或相當于合同，一方提出離婚（無論理由、目的是什么可看做是合同一方毀約），經(jīng)法院或相關部門調解無效，導致婚姻家庭解體的，正常履行婚姻義務的配偶方自然可以請求精神損害賠償。有學者認為，這種精神損害，依侵權行為理論解釋，在法的構成上，尚屬不足，如果解釋為救濟因離婚所產生的損害而設定的法律保護政策較為妥當(9)?！度毡久穹ǖ洹酚蓄愃频囊?guī)定，其第一百五十一條第二款規(guī)定：因離婚而導致無責配偶一方的生活有重大損害時，法官可允其向他方要求一定的撫慰金(10)。我國《民法通則》第一百零六條第三款規(guī)定“沒有過錯，但法律規(guī)定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任”，這是建議《婚姻法》規(guī)定離婚本身成為受害方提起精神損害賠償法定情形的法律依據(jù)。如上文所述，在親屬法中配偶關系是血親、姻親得以產生的基礎，離婚事實的產生受到損害的受害方，不僅是婚姻合同中的另一方配偶，還包括合同受益人，即配偶的子女和與配偶雙方共同生活的配偶一方父母，從發(fā)揮家庭的社會功能來講，把離婚本身作為受害方提起精神損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾?，有利于保護婚姻家庭中弱者的利益，這是建議《婚姻法》規(guī)定離婚本身成為受害方提起精神損害賠償法定情形的現(xiàn)實依據(jù)。

（二）、離因精神損害賠償之情形

離因精神損害賠償保護的是離婚案件中受害方因過錯方侵權造成的非財產上損害，法律應從符合侵權行為構要件的離婚原因中，選擇對婚姻關系危害較嚴重的情形，將其規(guī)定為離因侵權行為。應由法律明文規(guī)定的侵權行為主要有：

1、婚外。配偶不為婚外性生活，是一夫一妻制婚姻的本質要求，是夫妻忠實義務的具體體現(xiàn)，夫妻性生活的排他性決定了婚外是影響婚姻關系穩(wěn)定的首要因素。《婚姻法》規(guī)定的重婚、有配偶者與他人同居是婚外的表現(xiàn)，現(xiàn)實中婚外的形式是多種多樣的，因各種婚外導致婚姻解體的案例也是舉不勝舉。隨著國門打開西風東進，西方性解放思想使婚外愈演愈烈，對婚姻家庭和一夫一妻婚姻制度的破壞也日益嚴重。筆者認為，應當提起離婚精神損害賠償?shù)幕橥庥邢吕?種：重婚、有配偶者與他人同居、包養(yǎng)情人、、通奸、第三者插足等。

2,、危害家庭的不良行為。對此法律可規(guī)定如下，“因一方實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員、長期賭博、吸毒或有其他危害家庭不良行為造成婚姻關系破裂的，受害人可以在離婚時提出精神損害賠償?！睂嵤┘彝ケ┝Α⑴按?、遺棄家庭成員是《婚姻法》規(guī)定的離婚精神損害賠償法定情形，筆者將其歸入危害家庭的不良行為中。賭博、吸毒兩大惡習不僅是違法行為，如長期為之，并不亞于實施家庭暴力和虐待、遺棄家庭成員給另一方造成的傷害，《婚姻法》規(guī)定為離婚的理由，卻沒有規(guī)定可以提出離婚精神損害賠償。其他危害家庭不良行為是指四種行為以外危害家庭生活造成婚姻關系破裂的行為，如“網(wǎng)絡婚姻”，當網(wǎng)絡的普及給人們帶來方便的同時，也成了人們婚外情感交流的工具，有人在網(wǎng)上養(yǎng)“情人”、有人在網(wǎng)上“結婚生子”，因網(wǎng)戀引起的離婚訴訟從無到有日趨多見，作為“精神外遇”的網(wǎng)戀，影響了配偶之間感情的交流，已經(jīng)成為婚姻解體的新殺手(11)。3、侵害配偶生育權。生育權在配偶間互為權利和義務，他人也負有不得侵害配偶生育權的義務。筆者將侵害配偶生育權作為提起離婚精神損害賠償?shù)那樾沃?，主要是基于以下考慮：第一，侵害配偶生育權的行為在現(xiàn)實中客觀存在，如一離婚案件中，丈夫代某因妻子唐某擅自墮胎要求賠償精神損失費5000元，理由是妻子唐某無正當理由，未經(jīng)丈夫代某同意擅自將符合法律規(guī)定的胎兒引產的行為，侵害了代某作為丈夫的生育權(12)；第二，侵害配偶生育權具有潛在的危害性，根據(jù)《人口與計劃生育法》的規(guī)定，一對夫婦終生只能生育一個孩子，故意侵害配偶生育權，當配偶已不能生育或離婚后不能再婚時，就會導致侵權后果的產生；第三，第三人也能對配偶生育權造成侵害，如妻子因與他人通奸而懷孕生子，第三人的通奸行為不僅侵害了丈夫對妻子的性權利也侵害了丈夫合法的生育權。

4、不承擔家庭義務?；橐霎斒氯?，不履行法律規(guī)定或社會習慣認可的婚姻家庭義務，經(jīng)親友或有關單位說服教育，仍不履行，對家庭造成嚴重后果的，可以認定為不承擔家庭義務。配偶權中的大部分即是權利也是義務，一方不承擔同居義務、生育義務、監(jiān)護子女義務、扶養(yǎng)扶助義務，實質上是以不作為的方式侵害了對方的配偶權，違背了婚姻家庭的本意，因上述原因產生嚴重后果當事人要求離婚，受害方提起精神損害賠償?shù)?，法律應明確加以保護。

四、確定離婚精神損害賠償應考慮的因素

最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第十條，明確規(guī)定了確定精神損害賠償數(shù)額應考慮的六種因素，但是具體到離婚精神損害賠償時，仍然存在規(guī)定不具體、不便于操作的問題。筆者根據(jù)《婚姻法》和有關司法解釋的相關規(guī)定，結合婚姻關系的實質內容，認為確定離婚精神損害賠償數(shù)額應考慮以下幾個因素：

（一）、結婚時間

雙方結婚時間的長短，受害人對配偶或家庭的貢獻不一樣。婚姻的本質是男女共同生活、共同承擔一定的家庭責任，婚姻關系存續(xù)期間，雙方都會對另一方和家庭進行感情和經(jīng)濟上的投入，承擔相應的家務勞動，因此，結婚一個月離婚和結婚幾年、幾十年離婚，使當事人受到的損害也是明顯不同的?，F(xiàn)實生活中，夫妻一方特別是女方，承擔了大量或全部的家務勞動，把全部精力和青春奉獻給了配偶和家庭，她（他）們從另一方面對家庭做出了較大的貢獻。筆者認為，結婚時間長和對家庭貢獻較大的，賠償數(shù)額相對要高。

（二）侵權情況

侵權人的侵權原因、主觀動機、過錯程度和具體情節(jié)，是確定離婚精神損害賠償數(shù)額的決定性因素。侵權原因主要看受害人對侵權行為的發(fā)生有沒有責任，因受害人引起的一方侵權行為發(fā)生，賠償數(shù)額相應減少。侵權人主觀動機和過錯程度如何，是對侵權人主觀惡意的考察，如為了達到離婚的目的故意侵害配偶的與第三者介入后移情別戀而提出離婚，前者主觀惡意深賠償數(shù)額相應增加。侵權行為的手段、方式、場合、持續(xù)的時間等具體情節(jié)的不同，反映了侵權行為社會危害程度的不同，在離婚精神損害賠償數(shù)額的確定上理應有所反映。

（三）、損害后果

過錯方對受害人非財產上損害的程度和后果對受害人離婚后生活會產生一定的影響，這是確定賠償數(shù)額的重要依據(jù)。一方面，受害人因對方的侵權行為，生理上、心理上受傷害較重，離婚后社會評價降低再婚比較困難、無生活來源的，賠償數(shù)額要高；另一方面，侵權人的侵權行為并未造成嚴重危害的，賠償數(shù)額不宜過高。

（四）經(jīng)濟因素

主要考慮當?shù)氐慕?jīng)濟狀況和賠償義務人的經(jīng)濟能力。一要按照當?shù)氐纳钏疁屎锨楹侠淼拇_定賠償數(shù)額，生活水準高的地方賠償標準相應要高，生活水準低的地方賠償標準相應要低。二要對侵權人的經(jīng)濟能力也要有所考慮，應根據(jù)具體情況確定一個受害方認可，侵權人有能力承擔的賠償數(shù)額，以便于判決的執(zhí)行。確定的原則是即要能撫慰受害人又能達到懲治過錯方的目的注釋：

〔1〕轉引自馬強：《試論配偶權》，法律教育網(wǎng)（）。

2〕楊立新：《新版精神損害賠償》，國際文化出版公司2002年版，第292頁。

〔3〕彭萬林：《民法學》，中國政法大學出版社1999年版，第204頁。

〔4〕唐德華：《〈關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋〉起草說明》第一部分，載于唐德華主編，《最高人民法院〈關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋〉的理解與適用》，人民法院出版社2001年版，第8頁。

〔5〕楊立新：《新版精神損害賠償》，國際文化出版公司2002年版，第16頁。

〔6〕關今華：《精神損害賠償數(shù)額的確定與評算》，人民法院出版社2002年版，第129頁。

〔7〕顏洪、胡懷葆：《簡評離婚救濟制度》，中國法院網(wǎng)（）。

〔8〕楊立新：《新版精神損害賠償》，國際文化出版公司2002年版，第315頁。

〔9〕周旋：《試論離婚之精神損害賠償》，法律教育網(wǎng)（）。

〔10〕轉引自周旋：《試論離婚之精神損害賠償》，法律教育網(wǎng)（）。

〔11〕李云：《“網(wǎng)絡婚姻”面臨的法律問題》，中國法院網(wǎng)（）。

〔12〕蘭平、馬世玉：《妻子擅自墮胎丈夫可否索賠》，中國法院網(wǎng)（）。

參考資料

1、楊立新著：《新版精神損害賠償》，國際文化出版公司2002年版。

篇5

論文關鍵詞　房屋權屬　夫妻財產制　女性　離婚

一、問題的提出

2011年7月4日，最高人民法院審判委員會第1525次會議通過了《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》（下稱《解釋三》），并自2011年8月13日起開始實施。該司法解釋共19條，涉及親子鑒定、婚內財產分割、妻子單方面中止妊娠等多個方面的內容，其中，有關房產問題的兩條規(guī)定所引起的關注與爭議最多?！督忉屓返?條規(guī)定：“婚后由一方父母出資為子女購買的不動產，產權登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第十八條第（三）項的規(guī)定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產應認定為夫妻一方的個人財產。由雙方父母出資購買的不動產，產權登記在一方子女名下的，該不動產可認定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當事人另有約定的除外。”第10條規(guī)定：“夫妻一方婚前簽訂不動產買賣合同，以個人財產支付首付款并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財產還貸，不動產登記于首付款支付方名下的，離婚時該不動產由雙方協(xié)議處理。依前款規(guī)定不能達成協(xié)議的，人民法院可以判決該不動產歸產權登記一方，尚未歸還的貸款為產權登記一方的個人債務。雙方婚后共同還貸支付的款項及其相對應財產增值部分，離婚時應根據(jù)《婚姻法》第三十九條第一款規(guī)定的原則，由產權登記一方對另一方進行補償。”

媒體和學界對《解釋三》有關離婚房產之規(guī)定的批評不絕于耳，究其緣由，擔憂這兩條規(guī)定弱化了法律對家庭中的弱者（主要為女方）的保護，進而將擴大男女兩性之間在實質上的不平等，可謂是其成為眾矢之的主要原因。有論者認為，這種“公婆買房、兒媳沒份”的現(xiàn)象違反我國傳統(tǒng)的婚姻倫理，破壞了“修齊治平”的家國文化，它勢必將嚴重沖擊甚至于摧毀為國人奉行千年之久的婚姻倫理價值。摒棄特殊的國情和傳統(tǒng)文化對婚姻家庭關系的影響，違反“筑巢引鳳”的生物定律和性別分工的社會定律，一味地推行“誰投資誰受益”現(xiàn)代市場經(jīng)濟的理念，“司法的社會認可程度將會大打折扣，司法的實際功效將無從產生，司法的權威將逐漸損減殆盡”?！∵€有學者甚至稱其為“吹響了‘中國家庭資本主義化的號角’”，認為這樣的規(guī)定是“以個人主義壓倒家庭價值，使得涵養(yǎng)道德、培養(yǎng)善良風俗和民情的家庭細胞，感染上個人理性算計的病毒，父慈子孝傳統(tǒng)將煙消云散”。若將這一資本主義的個人財產原則引入中國的婚姻實踐，“破壞的就不僅是婚姻，還有人心”。

然而，這些口誅筆伐也引發(fā)了人們的思考：《解釋三》的改弦更張是否意味著我國的婚姻家庭法對女性和婚姻的立法理念發(fā)生了轉向？是否真如學者所說，是一個“調撥婚姻家庭關系、敗壞人倫親情”的“離間者”？

二、離婚房產規(guī)定的法律述評

《解釋三》的進步意義不言而喻。無論是從理論體系的厘清還是在司法實務的操作上，離婚房產規(guī)定的立法設計都是進步得，其積極意義體現(xiàn)在以下三個方面：

（一）符合《婚姻法》夫妻財產制的發(fā)展趨勢

建國以來的《婚姻法》在夫妻財產制的問題上經(jīng)歷了一個從“夫妻一體主義”向“夫妻別體主義”轉變的趨勢。“一體主義”的財產立法傾向于將婚前和婚后的財產盡量納入夫妻共有財產。1984年《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》第12條規(guī)定：“雖屬婚前個人財產，但已結婚多年，由雙方長期共同使用、經(jīng)營、管理的，均可視為夫妻共同財產”。1993年《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》第6條規(guī)定：“一方婚前個人所有的財產，婚后由雙方共同使用、經(jīng)營、管理的，房屋和其他價值較大的生產資料經(jīng)過8年，貴重的生活資料經(jīng)過4年，可視為夫妻共同財產。”而“別體主義”的財產立法則會盡可能增加夫妻個人財產的范圍?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》一改先前的慣例，明確規(guī)定一方的婚前財產不會因為婚姻的延續(xù)而轉化為共有財產。《解釋三》更是將婚后取得的贈與房屋和獲得產權的按揭房屋從共同財產的范圍中劃分出來?？梢?，我國的法律制度對女性的保護卻是越來越全面的，并沒有隨著財產制的變化而減弱?！督忉屓酚嘘P離婚房產的法律規(guī)定恰符合現(xiàn)代家庭立法從“一體主義”向“別體主義”的發(fā)展軌跡，更側重于對女性的財產獨立與人格獨立予以雙重保障，不僅回應了新時代的性別平等訴求，也實現(xiàn)了立法理念的更新。

（二）符合《物權法》與《合同法》的基礎原理

依據(jù)“物權性的期待”理論，在物權合意做出后，獲得產權前，買受人享有物權期待，此時的債權具有物權的屬性?！≠I受人財產形式從債權到物權的變化都僅圍繞其自身為主體而發(fā)生，在買受人簽訂房屋買賣合同到獲得房屋產權證期間，插入一個結婚法律行為也不能改變按揭房屋為婚前個人財產的權屬界定。在“物權公示原則”下，按揭房產的取得與變更皆以權屬登記為依據(jù)，締結婚姻關系不能產生所有權變動的法律效力。

從合同的“相對性”理論出發(fā)，僅在買受人和銀行之間存在的債權債務關系既無需公示，也沒有因婚姻關系的變化而當然地將所欠貸款從個人債務轉化成為夫妻共同債務。“婚后以夫妻共同財產還貸，相當于買受人的配偶以默示的方式自愿償還他人債務，是典型的債務承擔行為”?！∷荒茉陔p方之間產生債權返還請求權，而不是共有關系。值得注意的是，《解釋三》明確規(guī)定按揭房屋的首付方必須對另一方婚后還貸的款項及其相應的財產增值給予補償，此處實為新司法解釋的閃光點。

（三）符合民法的基本原則

父母出資為子女購房所形成的是民法上的贈與法律關系。在此問題上，原權利人（出資父母）的意思表示對于財產的移轉起決定性的作用。從尊重現(xiàn)實的角度出發(fā)，由法律明確規(guī)定獲贈房產僅登記在出資父母的子女名下，即視為父母做出僅將房屋贈與自己子女而不包括其配偶的意思表示，也是最具有可信性、最接近贈與人真實意思和最符合民法意思自治之基本原則的法律推定。將獲贈房屋一概認定為夫妻共有財產很可能導致出資父母用大半生積蓄為子女買房但其子女在離婚時卻沒分得房子的不幸結果，這將嚴重違背贈與人的意愿和利益，完全違背民法的意思自治原則。如此一來，夫妻雙方的“財產自治”就被架空，意思自治的民法基本原則也將嚴重減損。《解釋三》有關離婚房產的法律規(guī)定正是從民事法律關系的角度出發(fā)所做出的修正，明確承認了父母贈送房產的真實意思表示是對自己兒女做出的這一“利己”的事實，使得贈與合同的標的不會因為離婚析產而“改名易主”。

三、離婚房產規(guī)定的助推效能

將《解釋三》有關離婚房產的法律規(guī)定放到更加寬闊的視野中，它將對現(xiàn)存法律體系將產生怎樣的影響，對此，我們不妨大膽的預測一下。筆者認為，它的助推效能至少體現(xiàn)在以下三個方面：

（一）訴訟模式的轉變和契約精神的弘揚

從事司法實務工作的同仁反映，簽訂婚前協(xié)議的情況悄然增多，極具可能性的一個后果便是，以后離婚訴訟的模式或將有所改變——不僅僅是在法庭上進行博弈，還有簽訂婚前協(xié)議時的較量，其所帶來的積極影響中最直接的便是司法成本的節(jié)約和訴訟效率的提升。加之，雙方當事人于擇偶時、結婚時就已經(jīng)明確了各自的權利義務，那隨后一系列的行為也將不再盲目，整個社會活動的成本也將隨之降低。另外，在個人財產權利優(yōu)先原則確立后，當事人對雙方財產關系的自我治理將得到增進，進而，社會整體的契約精神也將得到推進。這種重視契約精神的私法理念既是發(fā)展市場經(jīng)濟的結果，也會反過來促進市場經(jīng)濟的進一步發(fā)展，它對市民社會的形成、私法體系的完善和法治國家的建設都至關重要。

（二）傾向性立法的重視

有學者一言蔽之的指出，對離婚房產問題的爭議“實質上可以歸結為到底要用夫妻財產共有制還是用夫妻財產分別制來實現(xiàn)男女平等的問題”?！〉聡?、英國、瑞士以及中國臺灣等絕大多數(shù)的國家和地區(qū)所采取的夫妻財產分別制在實際操作上的方法對保護女性、實現(xiàn)兩性平等這一立法目標有著異曲同工、殊途同歸的效果。在分別財產制下，女性擁有獨立的財產權和人格權，其實際上的劣勢可以通過規(guī)定家庭共同生活費用主要由男方承擔、增加離婚扶養(yǎng)費的數(shù)額、或者男方對女方做出補償?shù)鹊戎贫葋韽浹a?！‘吘?，法律對權利的保護遵循的是其特有的發(fā)展規(guī)律，即“無財產即無人格”。

（三）婚姻家庭法多元化發(fā)展進程的開啟

較之于《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》有關父母婚后贈房的法律規(guī)定，離婚房產的權屬界定使得女性從婚姻中得到的利益卻不如前，其婚姻投資的熱情也有所降減。在女性經(jīng)濟地位普遍提升、社會保障制度日益健全、職業(yè)發(fā)展限制減少、教育年限不斷延長等諸多復雜的社會背景之下，國人的婚戀行為表現(xiàn)出初婚年齡推遲、離婚率攀升、非婚同居悄然增多等現(xiàn)象?；橐鰧ε缘奈档土?，非傳統(tǒng)家庭的不斷涌現(xiàn)給婚姻家庭法的適用情形提出了新的挑戰(zhàn)。新司法解釋的規(guī)定使得回歸家庭與發(fā)展事業(yè)的選擇會導致女性在離婚時將面臨截然不同的財產境遇。家庭形態(tài)的推陳出新必將促使“婚姻”一統(tǒng)天下時代的結束，而家庭法多元化發(fā)展的進程也將隨之開啟。

篇6

【關鍵詞】婚姻，不動產

一、引言

2001年修訂的婚姻法施行后，針對審判實踐中遇到的法律適用疑難問題，最高人民法院先后出臺了婚姻法解釋（一）、（二），為婚姻糾紛案件提供了具有可操作性的裁判依據(jù)。但是隨著近年來婚姻糾紛案件的增多，現(xiàn)有立法越來越無法滿足審判實踐的需要，新的立法規(guī)定亟需出臺。因此《婚姻法解釋（三）》在于2011年在萬眾期待中出臺，對父母為子女購買不動產的認定、離婚案件中一方婚前貸款購買不動產的處理等問題作出了解釋。其中第七條對父母為子女購買不動產，不動產所有權認定的規(guī)定引起社會巨大爭議，因此筆者對該條規(guī)定進行簡評。

二、《婚姻法解釋（三）》第7條的立法規(guī)定

第7條規(guī)定：婚后由一方父母出資為子女購買的不動產，產權登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第十八條第（三）項的規(guī)定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產應認定為夫妻一方的個人財產。

由雙方父母出資購買的不動產，產權登記在一方子女名下的，該不動產可認定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當事人另有約定的除外。

有最高人民法院法官解釋：“我國當下社會，很多年輕人迫于高房價，結婚購房時需父母資助。如果房屋產權登記在自己子女名下，按照父母的本意，應該認定為明確只向自己子女一方的贈與。如果由雙方父母出資購買不動產，產權登記在一方子女名下的，按照雙方父母的出資份額按份共有，更符合實際情況。”但是立法者根據(jù)“社會常識”和自身經(jīng)驗，推斷為人父母的內心“真實意圖”，并將這種贈與己方子女的意圖予以法律制度保障，是違背婚姻法的一貫立場和制度基礎的。

三、第七條條文評析

因第七條分兩款描述問題，為便于表述，此處亦分別闡述。

1、第一款的評析

（1）“贈與”對象存在邏輯錯誤

第一款從條文上看，是一方父母購買不動產，并將該不動產贈與己方子女的，該房屋為己方子女的個人財產。但這個在日常生活中常見的場景卻并不符合法律的基本邏輯。事實上，基于“買受人”與“產權登記人”一致的原則，購房協(xié)議的簽署是子女，即購房協(xié)議的權利和義務承擔者，也是房屋產權登記后的房屋產權人。其房屋產權的取得來自于購房協(xié)議的履行而非父母的“贈與”。因此父母從未有過贈與子女房屋的行為。對于父母的出資，實際上是父母贈與的購房款而非房屋本身，購買房屋的是子女而非父母。

之所以出現(xiàn)“贈與”對象的認知錯誤，顯然是立法者在制定條文結構時未能將“生活事實”轉變?yōu)椤胺烧Z言”的緣故，這樣的條文邏輯不僅顯得立法有失“專業(yè)”，更是給司法實踐直接帶來困惑，如果認為父母贈與己方子女的對象是房屋，則父母、子女關于房屋的法律關系適用贈與合同法律關系，否則，房屋取得的約定和產權事宜就與父母無任何法律關系。

（2）直接與《婚姻法》及相關司法解釋沖突。

按照對《婚姻法》第十八條第三款的通常理解，只有遺囑或贈與合同中明確確定只歸夫或妻一方的財產才能視為夫妻一方個人財產。而第七條第一款卻拋棄了“明確確定”的慣例，通過推理的方式，將未“明確確定”只歸夫妻一方的財產“視為”對己方子女的贈與，這實際上違背了“夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的財產歸夫妻共同所有”的基本原則，這無疑是對婚姻關系根基的動搖。

2、第二款的評析

（1）違背物權公示原則。本條第二款規(guī)定按照出資額不同，同樣是物權登記在一方子女名下，所有權的歸屬就不同實際是違背了物權公示原則。與物權法的規(guī)定不一致。

（2）第二款是針對婚前還是婚姻關系存續(xù)期間未作明確說明。

a、如第二款適用于婚前，因父母的出資為對各自子女的贈與，各自子女受贈后共同購買了房屋。如房屋在婚姻登記后完成產權登記且房屋登記在一方名下的，此時將房屋認定為夫妻雙方按份共有沒有邏輯和法理依據(jù)，產權登記方與另一方實際是債權債務關系。如該房屋在婚姻登記前完成產權登記，將登記在一方名下房產認定為雙方按份共有亦不具有合理性，且此時因雙方并無婚姻關系，完全無法對抗第三人。此時根據(jù)法律關系的實質，也可參照借貸或贈與認定雙方法律關系。

b、如第二款的規(guī)定適用于婚后，根據(jù)《婚姻法》第十七條、《物權法》第一百零三條的規(guī)定，夫妻關系存續(xù)期間的共有財產原則上為共同共有，結合解釋（二）第二十二條的規(guī)定，父母在子女婚后出資購房的，該出資視為對夫妻雙方的贈與，無論房屋登記在己方子女還是雙方的名下，用該出資購買的房屋均為夫妻共同共有財產，而婚三第七條第二款將該原本為“共同共有”的財產變更為“按份共有，不具有合理性。

四、第七條修正建議

基于邏輯關系、法學理論和立法目的三者平衡考慮，應當對第七條進行修正，修正時注意以下兩個問題：1、明確父母贈與子女的是“出資”而非房屋，避免房屋產權糾紛法律關系認定錯誤，適用錯誤的法律規(guī)定。 2、明確第二款中產權登記完成時間為夫妻關系存續(xù)期間，共有為共同共有。

篇7

2014年1-8月，全縣各級人民調解組織調解案件總數(shù)件2673件，涉及當事人6758人，調解成功2633件，調解成功率是98.5%;疑難復雜案件433件;婚姻家庭糾紛521件;鄰里糾紛579件;房屋宅基地糾紛250件;山林地糾紛323件;生產糾紛83件;損害糾紛賠償215件;勞動爭議糾紛45件;征地拆遷糾紛364件;合同糾紛92件;道理交通事故糾紛5件;其他糾紛195件;防止集體上訪8件;防止民間糾紛轉化刑事案件8件;防止群體性械斗1件。

__縣的矛盾糾紛主要以婚姻家庭、損害賠償、鄰里、房屋宅基地、糾紛山林地糾紛、征地拆遷糾紛、勞動爭議等類型的民事糾紛居多?；橐黾彝ゼm紛仍然是__縣當前乃至今后相當長一段時期內所占比重最大的矛盾糾紛。損害賠償糾紛主要為工傷(死亡)賠償、非因工死亡賠償、道路交通事故損害賠償?shù)阮愋偷募m紛。鄰里糾紛主要表現(xiàn)為農村相鄰房屋之間因巷道、屋檐、宅基地等引發(fā)的矛盾糾紛，因房屋宅基地引發(fā)的鄰里糾紛呈現(xiàn)上升趨勢，集中體現(xiàn)在鄰里間因宅基地邊界劃分問題鬧矛盾，雙方各不相讓從而矛盾加劇。山林土地糾紛主要涉及占地，侵權方面。合同糾紛則主要涉及農村土地租賃、生產經(jīng)營糾紛。勞動爭議糾紛則以建筑工地勞資糾紛和企業(yè)勞資糾紛為主，這些勞資糾紛多為群體性，涉及人數(shù)多，內部關系比較復雜，調解難度較大，但經(jīng)過聯(lián)合相關職能部門進行調處，都在較短的時間內得到妥善處理。重大或群體性矛盾糾紛主要是土地征用和房屋拆遷糾紛。

(一)關于婚姻家庭、鄰里、宅基地糾紛。鄰里、婚姻家庭糾紛有其共性原因：人際交往中產生矛盾，進而因某些問題而導致矛盾激化。也有其個性原因：鄰里糾紛大多發(fā)生在農村，經(jīng)常是因為村民間房屋和口角問題產生;婚姻家庭糾紛則因婆媳關系惡化、婚姻感情破裂或子女不贍養(yǎng)父母等原因產生。很多的宅基地問題主要是由于房屋重建或者堆放物品過程中一方越界而引發(fā)另一方的不滿，歸結原因是近今人多地少的問題越加明顯，也有建房用地政策方面的原因，產生村民為了給自己爭取最大的利益而對宅基地周邊的土地寸土必爭。以上這些糾紛很多時候是因長期磨合不成爆發(fā)，所以調處難度大，對調解不成功的則引導他們通過法律途徑例如訴訟解決，然而打官司更容易傷害感情，所得出的效果也不如理想。以上三類矛盾糾紛估計將較長期在__縣農村地方普遍存在。

(二)關于損害賠償糾紛。工傷事故類賠償糾紛的主要成因：一是企業(yè)自身粗放式經(jīng)營，成本意識和法制意識不足，將工程或項目外包給沒有資質的主體，如建筑工地開發(fā)商將工程外包給沒有資質的工程隊;二是在生產過程中，工人上崗前沒有經(jīng)過專業(yè)培訓，施工過程中沒有足夠的安全意識及做好相關安全措施;三是損害事件發(fā)生后，用工單位和工人之間因勞動關系、社保等問題無法達成一致意見，或勞動者方面以企業(yè)的過錯為由，提出的要求超出法定賠償標準，并以群體性的過激手段，用影響社會穩(wěn)定的方式來達到目的，從而導致矛盾激化。

(三)關于農村土地租賃合同糾紛。近年農村土地升值，部分村民以多年前簽訂的合同約定租金過低、損害村民利益為由，利用幾年或十幾年前簽訂的合同中存在的缺陷，主張合同無效或要求承租方大幅提高租金。這種現(xiàn)象有從點到面擴散的趨勢，因為一些村民小組在主張無效合同中取得了較大利益，引起其他村民小組的跟風。

近年來，在各級黨委、政府的高度重視下，經(jīng)過多年的努力，目前，__縣共建有各行業(yè)人民調解委員會92個，有調解員469人，其中專職調解員24人，兼職調解員445人，基本形成了橫向到邊、縱向到底的調解組織網(wǎng)絡。但要充分發(fā)揮人民調解的第一道防線作用，必須高度重視建立健全矛盾糾紛排查調處長效機制對維護當前社會和諧發(fā)展的重要性。

(一)適應時代趨勢，適時調整方式和策略。傳統(tǒng)的婚姻家庭及鄰里糾紛，對社會的影響不大，通常情況下不會引發(fā)群體性上訪鬧事事件，但這類矛盾糾紛占的比例最大，與群眾生活密切相關，且長期存在，如處理不及時、不妥當，也容易引起矛盾激化，造成嚴重后果，從而影響社會穩(wěn)定。對于這類矛盾糾紛，關鍵是要發(fā)現(xiàn)早、處理早、調解好，防止矛盾激化，把矛盾化解在萌芽或始發(fā)狀態(tài)。針對土地及房屋拆遷糾紛，要重視此類矛盾糾紛的調處工作，做好群眾工作，講法律，講政策，爭取通過共同協(xié)商方式解決問題。對于一些歷史遺留的問題，同有關部門密切合作，盡快制定解決問題的可行性辦法，無法協(xié)商的情況下，正確引導群眾遵循法律途徑解決。

(二)提高調解隊伍綜合素質。新時期的矛盾糾紛有突發(fā)性、潛伏性和反復性等特點，化解難度大，這就需要建立一支高素質的調解隊伍，司法行政部門要根據(jù)工作實際，

適時開展專業(yè)知識業(yè)務培訓班。(三)加強聯(lián)動，提高效率和質量。進一步加強各部門的聯(lián)系，形成社會管理合力。進一步加強對突發(fā)事件的應對工作，爭取在第一時間作出應急反應，協(xié)助有關部門快速處理事件，防止矛盾糾紛事態(tài)及影響擴大。建立多方聯(lián)調機制，形成人民調解合力，防止及民轉刑案件的發(fā)生。

篇8

家庭是社會構成的基本單位，其穩(wěn)定與否直接關系到社會穩(wěn)定大局。離婚不僅給家庭帶來無法彌補的傷害，也不利于社會主義新農村建設以及和諧社會構建。本文將通過對我市離婚案件統(tǒng)計數(shù)據(jù)的分析，從中探求離婚訴訟案件的特點和引發(fā)的原因，并有針對性地提出建議和對策。

一、統(tǒng)計數(shù)據(jù)及特點：

20xx年，我市兩級法院共審結民事案件10675件，其中婚姻家庭案件3715件，占民事案件的34.8％，與20xx年相比（審結民事案件10639件，婚姻家庭案件3128件，占民事案件的29. 4％）收結案數(shù)量及比重均有所上升。其中一審調解結案1173件，撤訴341件，調撤率達47.76％，二審調解結案35件，撤訴9件，調撤率達39.68％，平均調撤率為37.92％。

反映我市離婚案件的兩個特點：

1、離婚案件收案數(shù)量逐年增加。

2、各類民商事案件中，離婚案件調撤率最高。

二、離婚案件的主要特點、原因：

1、離婚雙方感情基礎薄弱，結婚時間一般不長。

一些年輕人思想過于開放，婚前缺乏了解，相處時間較短，沒有婚姻基礎，視婚姻為游戲，在沒有完全了解對方的情況下就草率結婚，婚后不久因雙方性格不合沒有感情等種種原因而導致離婚的1115件，比06年的982件有明顯上升趨勢，占07年審理離婚案件的30％，此類婚姻一個明顯特點是，夫妻雙方一般都是經(jīng)人介紹相識的，幾乎沒有多少戀愛了解時間。其中結婚不到一年的45件，占4%；結婚1—3年的167件，占15%；結婚3—5年的346件，占31%；結婚5—10年的279件，占25%。

2、外出打工人員離婚案件增多。

目前我市法院所審理的農村離婚案件中，外出打工人員離婚率占74％，較之06年有8%的上升。我省是全國勞務輸出大省，我市外出務工人員在全省又占前列，勞務輸出已成為我市的一大支柱產業(yè)。外出打工人員由于接觸到城市的一些新事物和新理念，思維方式、價值取向、生活習慣和社會身份較之過去有了很大改變，給以前相對較為穩(wěn)定的婚姻帶來了較大沖擊。由于雙方長期分居，難以培養(yǎng)起真正的夫妻感情，婚姻逐漸走向破裂。

3、女方起訴男方離婚案件增多。

20xx年受理的3128件離婚案件中，女方提出離婚的有1845件，占58.9％；20xx年受理的3715件離婚案件中，女方提出離婚的有2266件，占60.9％，有一定幅度的上升。一方面反映了現(xiàn)代女性自我保護的法律意識、權利意識的覺醒，另一方面也說明了女性仍在婚姻家庭中處于相對弱勢地位，特別是由于家庭暴力等因素引起的離婚案件近年來不斷上升，婦女維權道路任重而道遠。

4、婚外戀和第三者插足導致離婚比例大。

隨著社會生活方式的多元化，人們物質生活水平提高，傳統(tǒng)的婚姻觀念發(fā)生變化，不再滿足于平淡的婚姻生活，外遇問題成為引發(fā)離婚的又一主要原因。近年來，因網(wǎng)絡交往引發(fā)婚外戀，進而導致離婚的案件明顯增多。

5、調解結案率較高。

隨著人們對新事物接觸的增多，觀念的逐步開放，當事人在離婚訴訟中的表現(xiàn)比以往要冷靜和理智，能夠以正常的心態(tài)對待離婚，雙方的情緒相對平和，不致于嚴重對立使矛盾激化，離婚案件的審理可以在平穩(wěn)的訴訟環(huán)境里進行，調解工作容易開展。尤其是當事人年齡越小、結婚時間越短，離婚案件調解率越高。究其原因，一方面年輕人思想開通，好和好散；另一方面雙方一般尚未生育，不涉及子女撫養(yǎng)問題，離婚沒有后顧之憂。值得注意的是離婚案件的調解離婚率偏高，有的基層法院受理的離婚案件，經(jīng)調解離婚的高達97％。這是由于夫妻雙方通過猜疑、吵打、冷戰(zhàn)，對和好都不再抱希望，認為婚姻已走到盡頭，于是理智地采取法律途徑選擇分手，并就子女撫養(yǎng)及財產問題達成一致。

三、離婚案件審判過程中凸現(xiàn)的問題

1、女方當事人訴訟能力較低。特別是在鄉(xiāng)村，較之男性，女性的文化層次普遍偏低，大多數(shù)女性習慣于將糾紛提交法院，認為有法院作主就行了。法律知識的缺乏使得她們不懂如何運用法律賦予的訴訟權利，所舉證據(jù)證明力不高，難以實現(xiàn)其訴訟目的。有些女性當事人庭審時質證、辯論能力差，不知如何反駁對方，發(fā)言往往偏離焦點，過分糾纏細枝末節(jié)，表達不清。

2、缺席審理離婚案件增多。審判實踐中，缺席審理主要有以下幾種情況：一種是由于一方長期在外打工，不與家人聯(lián)系，處于下落不明狀態(tài)，采取公告送達而缺席開庭；一種是被告經(jīng)傳票傳喚無正當理由拒不到庭而缺席開庭；也有當事人為達到離婚目的，可能隱瞞在外務工一方當事人的有關真實信息，致使對方無法到庭。缺席審理，法庭往往無法調查核實雙方的真實意思，若僅憑原告提供的證據(jù)和陳述審理，難以認定夫妻感情是否確以破裂，財 產狀況難以查明，子女撫養(yǎng)問題不易處理，可能損害另一方當事人的利益。

3、當事人取證困難。由于離婚訴訟主要是人身關系，尤其是事關感情，隱秘性較大，只有當事人本人最清楚。即使有知情人，大多與雙方都有一定關系，往往或礙于情面不愿作證或有利害關系證明力較弱，這使得法官對夫妻感情是否確已破裂的認定難以把握；對于夫妻關系存續(xù)期間的債權債務，也因民間借貸合同的不規(guī)范而導致舉證困難。特別是向自己親友借債，往往由于無任何形式，債權人的證言因利害關系難以認定；符合《婚姻法》第四十六條情形而導致離婚的，由于女性自身的生理差異，更容易遭受婚姻家庭內部侵害，但舉證確困難重重。像重婚、有配偶者與他人同居等過錯行為，因其具有很大隱蔽性，當事人采取偷拍、偷錄方式取證的，合法性得不到認可又沒有其他證據(jù)佐證，使得大部分當事人無法完成舉證責任，損害賠償?shù)恼埱箅y以得到支持。

4、夫婦共同財產分割漸成焦點。多數(shù)離婚訴訟當事人對離婚無異議，卻為了財產分割爭論不休，互不讓步。當事人為了使自己利益最大化，不惜采取一切手段，轉移、隱匿共同財產、虛報債務，加之這些證據(jù)難以調查，有些根本無法查明，難辨真?zhèn)?，使得法官對夫妻共同財產難以認定，給公正審理帶來困難。

5、離異家庭“問題孩子”成為社會難題。由于離婚后，有些撫養(yǎng)方忙于組建新的家庭，對前一次婚姻所生子女不盡撫養(yǎng)義務或怠于撫養(yǎng)，或雙方均不盡義務，將孩子丟給年邁的爺爺奶奶，使這些兒童缺乏父母的親情呵護，疏于管教，脆弱的心靈過早的蒙受陰影，一定程度上造成單親家庭的孩子在心理、思想、家庭教育及保護等方面出現(xiàn)斷層和缺位，較易引發(fā)犯罪及受到不法侵害。

四、離婚案件審理的發(fā)展趨勢：

1、離婚人群低齡化將成為主要趨勢。80后一代正處于初入婚姻階段，這一代年輕人婚姻觀念較之父輩大幅度開放、積極追求新奇事物、責任感相當偏弱，大量出現(xiàn)的“閃婚”、“閃離”現(xiàn)象也透視著這一代人婚姻忠貞觀念的淡化，離婚案件低齡化已成為社會熱點問題和普遍現(xiàn)象，在今后離婚案件中的比例將呈上升趨勢。

2、子女撫養(yǎng)新問題日益突出。隨著社會進步，人們生活水平的提高，子女撫養(yǎng)問題不再單純是撫養(yǎng)費、探視權問題，還擴展到子女生病、讀大學等大額支出如何承擔。因婚外戀產生的非婚生子女欺詐性撫養(yǎng)賠償、婚生子女否認、非婚生子女準正也日漸成為新名詞，目前學術界已有研究，但在實踐中沒有相關法律規(guī)定，急需《婚姻法》制定相應條款，以便給審理工作提供依據(jù)。

3、夫妻共有財產呈現(xiàn)出內容新、數(shù)額大、資金來源復雜等特點。隨著經(jīng)濟水平的提高，夫妻共有財產從以往單純的金錢和實物，日趨發(fā)展為房地產、古董收藏、公房使用權、個體商店經(jīng)營權、公司股權等大額款項，夫妻共同財產的資金來源也更復雜。在分割共同財產時，法院認定難度增大，應更加慎重。

4、“問題兒童”將增多，成為社會問題。離婚率的上升，必然出現(xiàn)更多離異家庭；離婚人群低齡化，使得更多年齡幼小的孩子成為單親兒童；撫養(yǎng)方對子女怠于履行撫養(yǎng)義務，導致子女得不到良好教育，親情缺失，成為問題兒童的比例必然增大。另外，撫養(yǎng)方損害子女利益的新情況也增多，例如將離婚時雙方贈與子女的房產私自過戶到自己名下甚至變賣、將贈與子女的收藏品隱匿或變賣，這類情況在今后的審理中也將成為重點。

5、導致離婚的因素將不斷增多。而且隨著通信手段的進步，交往渠道的擴展，婚姻忠貞觀念的淡化，導致離婚的因素增多，今后將出現(xiàn)大量新的情況。

五、對離婚案件審判中問題解決的建議和對策

1、加強對離婚當事人的訴訟引導。針對離婚案件當事人訴訟能力差異大，經(jīng)濟地位不平衡，收集證據(jù)難，社會影響大的特殊性，訴訟過程中加強對當事人的訴訟引導顯得尤為重要。法院要強化庭前指導，做好釋明工作，提高當事人舉證能力，了解舉證責任分配，知曉舉證不利的后果，并在庭審中適當指導當事人圍繞焦點舉證、質證、辯論。

2、樹立正確的婚姻觀。要充分發(fā)揮司法機關、婚姻管理機關、農村基層組織等多方面的職能作用，通過庭審講法、到基層社區(qū)發(fā)放法制宣傳資料、講授法制課、與全市縣區(qū)各廣播媒體聯(lián)合進行法制宣傳等方式，進一步強化婚姻法的宣傳，使婚姻法中規(guī)定的一夫一妻制度、夫妻互相忠誠等婚姻思想深入每一對夫妻。加強婚姻管理，清查和制裁違法婚姻，減少離婚案件發(fā)生的隱患。推動社會公眾樹立正確的婚姻家庭觀、增強責任感，同時也引導確實感情破裂的當事人學會依法維權，有力維護自身權益。

3、依法保障農民工的合法權益。政府要對農村的勞務輸出規(guī)范管理，正確引導，關心民工的生理和心理健康，解決其在農村的子女入托入學問題，解決農村無子女戶和兩女戶的生活和供養(yǎng)問題；勞動監(jiān)察部門要主動履行職責，監(jiān)督檢查用工企業(yè)執(zhí)行勞動法律法規(guī)，嚴格作息、休假制度；用人單位要關愛農民工，在條件許可的情況下，要盡量解決農民工兩地分居的問題，可為民工提供夫妻宿舍、周末夫妻房，逐步為改善民工的居住條件和增加民工夫妻團聚的機會創(chuàng)造條件。

4、充分挖掘現(xiàn)有司法資源。指派年富力強、辦案經(jīng)驗和人生閱歷都較為豐富的法官專門審理此類案件，進一步提高辦案效率和案件質量，同時根據(jù)當前申請離婚當事人多為女性的特點，適當安排女法官辦理此類案件，通過女性與女性之間的設身處地的溝通做好思想工作，盡量挽救更多的家庭。

5、建立多元化調處化解婚姻糾紛的機制。在強化訴訟調解的同時，針對不同年齡、不同層次的當事人和案件特點，廣開調解渠道，如邀請當事人共同尊重的、在家庭成員中資歷較深、威信較高的親屬參與調解，邀請當事人所在單位的領導或婦聯(lián)等基層組織、當事人所住社區(qū)的辦公人員或鄰居協(xié)助調解，邀請當事人的子女到場做工作參與調解，邀請人民調解委員會和基層組織、鄉(xiāng)鎮(zhèn)司法所積極參與分析產生糾紛的原因，耐心做夫妻雙方的思想工作，幫助雙方明白彼此間面臨的差異和改進溝通方式，鼓勵夫婦雙方努力維系婚姻，發(fā)揮家庭功能，減少婚姻中的沖突，即便通過調解雙方仍不合者，也可以通過調解將離婚的負面影響降到最低程度，有效避免夫妻雙方矛盾越來越大、裂痕越來越深，也能夠取得第一手資料。

6、實行向婦女適度傾斜的原則。婦女相對處于弱勢，在婚姻家庭破碎后受到的傷害也相對較深，在合法的基礎上適當照顧女方，是司法關懷的一種體現(xiàn)方式。離婚時在財產處理方面，原則上均等分割，但考慮到我國的實際情況，大部分婦女的經(jīng)濟條件同男性相比仍有一定差距，因此要適度照顧婦女的利益，保證婦女不因經(jīng)濟問題而影響其正常行使離婚權利，避免婦女因婚姻家庭的破裂而造成生活水平下降甚至生活陷入絕境。同時要充分考慮婦女對家庭的隱形貢獻，按照照顧婦女利益的原則給予婦女適當補償。對于因經(jīng)濟困難無力聘請訴訟人的農村婦女，法院在依法減免其訴訟費用的同時，可以主動與法律援助部門聯(lián)系，為其申請法律援助，由律師無償為其提供法律幫助，平等保護她們的訴訟權利。

7、加強對離異家庭子女的保護。法院在審理離婚案件時不僅要考慮子女隨哪一方生活更有利于其成長，還要做好父母雙方的法制教育，非撫養(yǎng)方及時支付撫養(yǎng)費，撫養(yǎng)方尊重另一方的探視權，使子女能夠感受到父母雙方的溫情，雙方相互，監(jiān)督減少對子女合法利益的侵害。建議有條件的法院可以與離異家庭、子女就讀學校建立聯(lián)系卡，時時回訪溝通，了解子女生活學習情況，及時制止對子女利益損害情況發(fā)生，使我們的審判工作得以延伸，更好的保護離異家庭子女，防止其成為問題少年。

8、強化離婚案件的調解工作。利用調解前置程序，理清雙方的婚姻狀況及爭執(zhí)焦點。最高人民法院出臺的簡易程序審理案件的司法解釋，將婚姻糾紛列入調解前置程序的框架，這樣便于法官及時了解雙方當事人的婚姻基礎，婚后感情，涉訴原因，是否有調解和好的希望，做到心中有數(shù)“對癥施藥”。對夫妻感情較好的，只因一時沖動草率引訴的，可采用“冷處理”的方式；對雙方因誤解或誤會引起的離婚，幫助雙方消除誤會；對婚姻感情確以破裂，在調和工作未果的情形下，應及時開庭依法妥善化解婚姻糾紛。審判中應貫徹和體現(xiàn)“能調則調，多調少判”原則，對死亡婚姻盡量勸離，讓雙方好聚好散，對尚有和好希望的婚姻，則應盡量調解和好。

篇9

摘 要：婚姻財產制度是婚姻家庭法中規(guī)范夫妻財產關系的一項重要制度。本文所研究的夫妻財產約定與贈與是夫妻雙方在婚姻存續(xù)期間對于夫妻共同共有財產及雙方各自所有的財產進行處置的民事法律行為。夫妻財產約定與贈與之間雖然有著密切聯(lián)系，卻又是迥然不同的。在特色社會主義法制化進程不斷推進的今日，我國同樣不可忽視在與人們生活息息相關的婚姻家庭法上的改善與進步。通過我國婚姻家庭法中不斷完善的有關這兩者制度規(guī)定相比較，結合現(xiàn)行實際情況與認識，提出相應的建議。

關鍵詞：夫妻財產約定；夫妻財產贈與；共同財產；個人財產；第三方

一、夫妻財產約定的簡介

（一）夫妻財產約定的概念

夫妻之間的財產關系的問題是生活中比較復雜常見的。

夫妻財產約定是指男女雙方當事人基于夫妻身份而訂立的財產關系協(xié)議。也即“婚姻當事人以協(xié)議的形式，決定采用何種夫妻財產制的法律制度?！雹俜蚱挢敭a約定不同于夫妻約定財產制。夫妻約定財產制是指“夫妻雙方對婚前或婚姻關系存續(xù)期間財產的管理、使用、收益、處分等問題通過協(xié)議的方式以排斥法定財產制適用的制度?！雹谟纱丝梢?，夫妻財產約定包括夫妻約定財產制，夫妻約定財產制不等同于夫妻財產約定。夫妻約定財產制適用《婚姻法》的規(guī)定，夫妻約定財產制協(xié)議具有物權變動的效力，協(xié)議生效當事人即取得約定財產的所有權，無權變動所要求的不動產登記和動產交付僅具有對抗效力；其他夫妻財產約定，不符合夫妻約定財產制條件的，則不屬于《婚姻法》第19條的調整范圍，應當分別適用《合同法》、《公司法》等相關法律。

（二）夫妻財產約定的主要特征

1.夫妻財產約定的主體

關于夫妻財產約定的主體即存在婚姻關系的夫妻雙方，但是由于涉及約定的協(xié)議，即可看出該主體應當具有訂立夫妻財產制契約的能力。在我國，要建立夫妻關系就必須滿足較高的法定婚齡。法定婚齡比具有完全民事行為能力的年齡較高。從年齡的角度來說，可以結婚的人自然是夫妻財產約定的主體。

影響行為能力的另一個因素是智力和精神狀況。“對于精神病人是否可以結婚，我國的《婚姻法》沒有明文的規(guī)定，《婚姻法》第七條和第十條規(guī)定了禁止結婚的條件，但是這并不包括精神病人不得結婚?！雹鄣欠蚱挢敭a約定要求夫妻雙方都具有完全民事行為能力，而精神病人不具有完全的民事行為能力，當然不能進行夫妻財產約定。

此外，存在婚姻關系的當事人雙方方可進行夫妻財產約定，不具有婚姻關系者，當然不具有此權利，如已經(jīng)離婚的雙方、未婚同居者、有配偶又與他人以夫妻名義生活在一起的雙方等。

2.夫妻財產約定的成立與生效時間

關于對夫妻財產約定的成立時間的要求，我國的婚姻法沒有明確的限制性規(guī)定。配偶在結婚前、結婚之后、婚姻關系解除時均可對財產進行約定。值得注意的是夫妻財產約定是基于夫妻雙方的婚姻身份關系的從屬行為，其效力的產生應當取決于婚姻關系的效力。 而夫妻財產約定的生效時間要看其具體訂立的時間，第一種是在婚前，必須是在雙方確立了婚姻關系之后，二者的協(xié)議才能生效。第二種，如果是在夫妻婚后訂立的，就視為雙方約定成立之日起生效。如果雙方另有約定的，在所附條件成就或者期限到來時生效。第三種是離婚時雙方的財產約定，即要看具體的協(xié)議所約定的條件或生效時間。 --！>

二、夫妻財產贈與的概念、特征

（一）夫妻財產贈與的概念

婚姻財產中贈與財產行為指婚姻關系中夫妻雙方互相贈與、一方以無償?shù)姆绞綄⒆约旱呢敭a給予他人、夫妻雙方或單方接受第三方贈與的法律行為。“贈與是婚姻財產的一種收付形式，其財產性使之同樣符合合同法的范疇?！雹茉诜蚱挢敭a贈與的行為中，其與普通贈與有著鮮明的不同點，在贈與的主體上、贈與財產，也即改贈與行為的客體，這里的婚姻財產又要涉及夫妻在婚姻關系存續(xù)期間采用的是何種財產制，以及對夫妻共同財產、個人財產的劃分等問題。夫妻財產贈與較一般的贈與更為復雜。隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，社會生活中的各種問題與矛盾也愈發(fā)的凸顯出來，家庭是社會的較小的組成單位，家庭的正常維持與運轉的常態(tài)主要需要社會道德與倫理的約束，而在家庭關系破裂或建立之時主要是靠國家公權力的介入。只有正確的行使好公權力，明確家庭關系中弱勢地位的成員的利益。

（二）夫妻財產贈與的分類

根據(jù)不同的劃分標準，可以將夫妻財產贈與分為以下三種：

第一，按財產的性質分，不動產贈與和動產贈與。

第二，按贈與的時間分，婚前贈與、婚姻關系存續(xù)期間的贈與、離婚時贈與。

第三，按贈與的主體與客體分，夫妻之間的贈與、夫妻一方贈與第三人、第

三人贈與夫妻或一方。

三、夫妻財產約定與贈與的區(qū)別

（一）主體上

對于前者，夫妻財產約定的主體是夫妻雙方，可能是夫妻在婚前、婚姻關系存續(xù)期間或者離婚時對其財產所做的約定。雙方約定時也許尚未建立夫妻關系（男女雙方在婚姻關系成立之前進行的約定，直到婚姻關系建立之后約定生效）但其主體的資格是不變的。夫妻財產贈與的主體卻不同于前者，夫妻財產贈與的雙方可以是夫或妻一方對另一方的贈與，也可以是雙方或單方對第三方的贈與等，這就使得該贈與所涉及的主體超出了存在婚姻關系的男女雙方當事人。

（二）財產所有權上

夫妻財產約定中涉及的財產只可能是男女雙方共同財產或一方所有的財產。而夫妻財產贈與的財產范圍與夫妻財產約定的范圍有所不同。夫妻財產贈與只能是其享有所有權的財產，當主題發(fā)生變化時，其可處置的財產對象就發(fā)生了變化。如夫妻雙方可以將夫妻共同財產贈與第三方，這是法律所允許的，即所有權人對物行使處分權。

（三）是否給付對價

夫妻財產約定與贈與之間，特別是夫妻財產贈與的最大特點就是一方無償取得財產的權利，雙方在達成協(xié)議時，二者之間是不存在任何對價給付。此外對于夫妻約定的效力，《物權法》第9條與《婚姻法》第19條規(guī)定的有所出入。兩部法律規(guī)定有所不同，但《婚姻法》相對于《物權法》、《合同法》在此領域為特別法，夫妻間的此種約定應適用特別法，并且《物權法》第9條第1款后半句中“法律另有規(guī)定的除外”，《婚姻法》此種規(guī)定也可以看作是《物權法》的例外。

四、總結

為了維護婚姻家庭的和睦，保護夫妻的權利，同時也不可忽視夫妻協(xié)議中所涉及的第三人利益，這也是市場經(jīng)濟所要求的維護交易安全所決定的。健全的法律制度可以最大限度地調整夫妻財產關系，但是由于在婚姻家庭關系下的夫妻財產約定與贈與，同樣也體現(xiàn)出財產關系，在不違背民法、婚姻法基本原則的前提下允許其對各自所有的財產按照自己的意愿進行處置。（作者單位：四川大學法學院）

參考文獻：

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[5] 周安平，關于夫妻財產制度修改的再討論[J].蘇州大學學報，2002（4）. --！>

注解：

① 范李瑛，夫妻財產約定的性質及法律適用[J].煙臺大學學報，2004年4月，第17卷第2期。

② 范李瑛，夫妻關系的立法與現(xiàn)實問題研究[M]，科學出版社，2011年，第102頁。

篇10

摘 要 家事訴訟糾紛涉及到婚姻家庭的和諧與穩(wěn)定,具有較強的公益性。大陸法系國家普遍確立了家事訴訟程序來解決家事糾紛,以示國家之重視,而我國尚未確立一項專門解決家事糾紛的訴訟機制和程序。筆者在對域外家事訴訟程序的相關規(guī)定和構建家事訴訟程序應該遵循的原則進行研究的基礎上,進一步對如何建構我國的家事訴訟程序進行了初步探索,旨在為中國今后架構專門的家事訴訟程序作理論上的鋪墊。

關鍵詞 家事訴訟 家事訴訟程序 模式 制度構建

家事訴訟,又被成為人事訴訟,“家事訴訟”(personal procedure)即指關于人的身份關系的訴訟。法國法中將“家事訴訟”稱之為“actions detat”,它將以有關人的身份問題為目的的訴訟統(tǒng)稱為家事訴訟,是大陸法國家(包括我國臺灣地區(qū))民事訴訟法中確立的一種程序。近現(xiàn)代以來,以德國、日本為代表的大陸法國家一直把以身份關系為核心的家事糾紛作為一個特殊的領域,建立專門的法院。

家事訴訟亦稱身份關系訴訟,它以身份關系的爭訟為調整對象,在價值取向、適用程序、訴訟法理等方面與普通民事程序存在諸多不同。中國先后兩度頒布的民事訴訟法均未涉足家事訴訟程序,其原因在于受前蘇聯(lián)司法制度根深蒂固的影響,在理論上,倡導并重視家事訴訟制度研究的學者也是少之又少。本文試圖對與此相關的問題作一力所能及的探索,以期能為我國民事訴訟法的修訂以及民事程序法制的完善提供有益的參考。

一、域外對家事訴訟程序的相關規(guī)定

目前,就家事訴訟程序的立法體例大致可分為三種模式:

(一)德國模式

在立法史上,德國是最早設立家事訴訟程序的國家,在1877 年公布的民事訴訟法中,就對有關婚姻案件和禁治產案件程序進行了專門規(guī)定,并將其單獨作為一編,開了家事訴訟程序立法的先河。德國家事案件的范圍主要包括:(1)婚姻事件。包括離婚及其后果事件、婚姻撤銷及確認事件。(2)其他家庭事件。包括家事訴訟案件和家事非訟事件。前者包括撫養(yǎng)事件、財產權事件(財產增值結算)、親子關系事件。后者包括涉及子女監(jiān)護權、子女探視權、交出子女、扶養(yǎng)或撫養(yǎng)補償、婚姻住所和家用器具等的事件。此外,新民事訴訟法中還增加了“同居關系案件”,包括撤銷同居關系、確認同居關系存在或不存在、同居期間的照顧義務和支持義務、基于同居關系的法定撫養(yǎng)義務等。

(二)日本模式

日本效仿德國于1898 年制定的《家事訴訟程序法》中,首次明確使用了“家事訴訟程序”的概念。這種模式是將家事訴訟程序法單列,形成一部單行法規(guī)。目前,日本、韓國采用該種模式。日本于1898年制定了專門的《家事訴訟程序法》,該法公布后,曾多次進行修改。根據(jù)立法的規(guī)定,“家事訴訟”的案件范圍包括: (1)婚姻的無效及撤銷之訴;離婚之訴;協(xié)議離婚的無效及撤銷之訴;婚姻關系存在與否的確認之訴。(2)否認子女之訴;認知之訴;認知的無效及撤銷之訴;確認父親之訴;親子關系存在與否的確認之訴。(3)收養(yǎng)無效及撤銷之訴;解除收養(yǎng)之訴;協(xié)議解除收養(yǎng)關系無效及撤銷之訴;收養(yǎng)關系存在與否確認之訴。。2003年7月,日本頒布新《家事訴訟法》(2004年4月1日施行),與舊法相比,新《家事訴訟法》修改的幅度較大,增加了許多新內容,如擴大了家庭法院的管轄范圍、導入了參與員制度、擴充了家庭裁判所調查官制度、在檢察官成為被告的家事訴訟中,導入了利害關系人參加制度等等,細密的內容和精致的程序設計體現(xiàn)了日本對家庭關系的高度重視。

(三)蘇聯(lián)東歐模式

這種模式是在民事訴訟法中不區(qū)分家事訴訟與一般民事訴訟,僅就家事訴訟中的主要訴訟類型如離婚之訴等有關問題作出特殊規(guī)定。筆者在此不再對此做出分析,本文主要對兩大法系的家事訴訟做具體的對比分析。

二、建構我國的家事訴訟程序所應遵循的原則

(一)調解前置原則

“在西方國家的一些社會關系領域,也就是婚姻家庭關系領域,也在更多地利用著調解解決家庭紛爭。調解中使用的家庭咨詢和婚姻診斷等措施,反映了旨在防止家庭破壞和離婚現(xiàn)象的調解努力,在審理民事案件程序開始前,法官往往承擔著一種調解的角色,旨在和解糾紛?！闭{解被確認為我國民事訴訟的基本原則,近年來,有關調解制度的改革一直是理論界的熱點。但并非所有家事訴訟事件都適用調解程序,家事訴訟中的確認之訴(如婚姻無效之訴、親子關系存否確認之訴、收養(yǎng)無效之訴等)則不適用調解程序。筆者認為鑒于家事訴訟的特殊性,在家事訴訟應改變現(xiàn)行的調審合一的模式,改為調審分離,先調后審,實行調解程序的前置。

(二)程序不得公開原則

根據(jù)中國民事訴訟法第10條之規(guī)定,普通民事案件的裁判程序是以公開裁判為原則,非公開裁判作為例外。但是家事訴訟程序的公開會使得當事人的個人秘密、感情生活暴露在社會公眾面前,其后果輕則使審判現(xiàn)場氣氛尷尬,重則會導致當事人隱私權、名譽權受到侵犯。而且在部分涉及到未成年人身份關系的案件中,程序的公開可能會給未成年人以后的生活帶來很多不必要的麻煩和負面影響。因此筆者認為家事訴訟程序不公開應該包括兩個方面:一是庭審過程不對社會公開,庭審不允許他人旁聽;二是審判資料(包括審判結果)不公開,這就要求有關當事人的姓名、住址、職業(yè)以及案由、審判結果等都不得公開。

(三)親自訴訟原則

家事訴訟案件中多涉及當事人的感情問題,當事人本人最清楚情感問題的癥結所在。家事訴訟應該遵循在一般情況下,家事訴訟案件應當由本人親自出庭參加訴訟,而不能委托人進行。涉及自己的感情問題,隱私,以及在庭審過程中做必要的讓步和親情交流,這寫都是人所不能及的。我國目前關于家事訴訟中當事人親自到場的規(guī)定只限于離婚案件,應延伸到家事訴訟案件的所有領域,當事人只要有意思能力就應該出庭參加訴訟,即使有人,當事人也應該親自參加庭審,排除或限制缺席判決。

(四)檢察機關參與原則

德國的檢察機關對于婚姻無效案件擁有訴權;日本允許檢察官可以當事人的身份參加到家事訴訟中;法國規(guī)定,對于不符合法定條件的婚姻提起婚姻無效訴訟中,檢察官可以作為主要當事人或聯(lián)合當事人。為了切實保護案外第三人的合法權益,日本等國均認可了檢察官對家事訴訟案件裁判程序的參與,以實現(xiàn)對法官職權探知主義不足的必要補充。因此我國在構建家事訴訟是應該考慮檢察機關參與,以切實保護案外第三人的合法權益。這一原則規(guī)定在一些專家提交的建議稿中已經(jīng)出現(xiàn),由此說明中國法學界對檢察機關參與家事訴訟的認同。

三、如何建構我國的家事訴訟程序

(一)案件的管轄規(guī)則

筆者通過研究認為具體管轄規(guī)則可以暫定為:1.婚姻事件專屬于丈夫住所地法院管轄,如果丈夫已經(jīng)死亡,應以他死亡時的住所地法院管轄為準,不論夫妻哪一方做被告,或者第三方以夫妻為被告;2.親子事件專屬于養(yǎng)父母的住所地法院管轄,如果養(yǎng)父母已經(jīng)死亡,應由他們死亡時的住所地法院管轄;宣告停止親權或撤銷其宣告之訴,由行親權人或曾行親權人住所地法院管轄;3.宣告死亡事件專屬于失蹤人住所地法院管轄;4. 有關請求合并管轄之規(guī)定,在數(shù)人或被訴的家事訴訟中,如果存在就多個身份關系的形成或確認為目的的數(shù)個請求,可以向有管轄權的其中之一的法院提訟;5. 相關訴訟請求之移送規(guī)定。如果遵循這種管轄規(guī)則,充分考慮到了以家事為訴訟標的的特點以及各個方面的因素,有利于此類案件的順利解決,也是符合我國訴訟管轄原則的。

(二)受理案件范圍

關于家事訴訟程序所適用的案件范圍,根據(jù)德國、日本及我國臺灣地區(qū)民事訴訟法的規(guī)定,主要包括婚姻案件、收養(yǎng)案件和親子關系案件三大類,筆者通過研究認為,我國家事訴訟程序所適用的案件范圍應主要包括以下幾類: 1、婚姻關系案件。具體包括五種:婚姻無效之訴;撤銷婚姻之訴;確認婚姻成立或不成立之訴;離婚之訴;夫妻同居之訴。2、收養(yǎng)關系案件。包括: 確認收養(yǎng)行為是否有效之訴,解除收養(yǎng)關系之訴。另外單獨提起的確認繼子女與繼父或母之間是否存在撫養(yǎng)教育關系之訴也可歸入此類。3、親子關系案件。一般應包括: 子女的確認之訴,撤銷、停止或恢復親權之訴,認領子女之訴、認領無效之訴及撤銷認領之訴等。至于宣告死亡案件和確認公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件所適用的程序,因“這種程序不具有訴訟性質,應屬非訟案件程序,而不應當屬于家事訴訟程序”。

(三)審判機構

家事訴訟中應尊重當事人本人的意思,限制缺席判決,德國民訴法第612條規(guī)定,“對于被告,不許為缺席判決”。德國在“1997 年7月1 日,其初級法院又設立了分支機構,即‘家庭法院’,專門負責審理婚姻家庭案件”, 而日本也有獨立的家事法院。無疑為家事訴訟案件設置了專門的審判機構,有利于照顧到家事訴訟案件的特殊性質的需要,便于實行特殊的程序規(guī)則。但目前要在我國推行建立家事法院這樣的改革方案,則不僅僅是修改民事訴訟法就能辦到的,還涉及到一系列相關的法律與制度的變動,因而較為便捷的方案還是在現(xiàn)有的機構框架內微調。在最高人民法院啟動的機構改革過程中,取消了經(jīng)濟審判庭的建置,建立了大民事審判格局,由民事審判第一庭專門審理婚姻家庭、人身權利和房產合同糾紛。因而我們可以考慮將房產合同糾紛和部分人身權利糾紛案件從民一庭負責審理的案件中進一步剝離出來,由其專事家事訴訟案件的審判,更加專業(yè)化,等到條件成熟時,再考慮設置獨立的家事法院。

(四)當事人制度構建

家事訴訟程序中的當事人包括原告、被告、第三人(其中包括檢察官)。在婚姻案件中夫妻一方者,以配偶為被告,第三人可以提起婚姻無效或撤消之訴,此時以夫妻雙方為被告;我國在構建家事訴訟時應該考慮檢察機關參與,以切實保護案外第三人的合法權益,因此檢察官從維護國家公益的立場出發(fā)可以代表國家,提起婚姻無效之訴,確認婚姻存在與否之訴,此時,以夫妻雙方為被告。此規(guī)定也適用于收養(yǎng)關系訴訟、親子關系訴訟中的類似種類的訴訟,即訴訟利益的相關人可以以第三人的名義提訟。這是對我國當事人制度的突破,在某種意義上是一種創(chuàng)新。

正如日本學者所說,民事訴訟法與民事實體法“如同一輛車的兩個輪子,對訴訟都起作用”,民事訴訟法中所確立的家事訴訟程序的完善與其在司法實踐中的順利運作,還需要相關民事實體法與其協(xié)調,而我國在民事實體法立法時,往往忽略了與民事程序法的配套,認為其可訴性意義不大或者忽略了其可訴性。這種現(xiàn)象目前在我國實務界和學術界尚不能引起足夠的重視,新修正的婚姻法對這方面就無任何規(guī)定,立法的空白必然導致司法實踐過程中的被動。因此,家事訴訟程序的完善還需要相關實體法的改進以及相關方面的共同努力。

參考文獻:

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