摘要：在我國的民事法律中，婚姻家庭法是一部具有本土性與習(xí)俗性的法律，但在我國婚姻家庭立法中，卻一直對(duì)這一特性重視不夠。由于“習(xí)俗性”伴隨著人們婚姻家庭生活的始終，并影響著人們的行為方式，當(dāng)引發(fā)糾紛訴諸法院時(shí)，在法無規(guī)定或法律規(guī)定與習(xí)俗不相協(xié)調(diào)的情況下，司法裁判無法回避對(duì)民間習(xí)慣的引用或遵循。當(dāng)此民法典編纂之際，在婚姻家庭編的制定過程中，應(yīng)該認(rèn)真對(duì)待婚姻家庭中的習(xí)慣問題，對(duì)在司法實(shí)務(wù)中已通過司法政策和解釋得到認(rèn)可的一些民間習(xí)慣，如婚約及彩禮的返還問題、事實(shí)婚姻與同居問題、子女的姓氏選擇問題等，應(yīng)通過立法的方式將其規(guī)范化，以引導(dǎo)和規(guī)范人們的行為，增加法律應(yīng)對(duì)復(fù)雜現(xiàn)實(shí)生活的能力。

關(guān)鍵詞：習(xí)慣；婚約及彩禮的返還；事實(shí)婚姻與非婚同居；子女的姓氏選擇

《中華人民共和國民法典總則》（以下簡(jiǎn)稱為民法典總則）第十條規(guī)定：“處理民事糾紛，應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律；法律沒有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣，但是不得違背公序良俗?！痹摋l規(guī)定首次以法律條文的形式確認(rèn)了“從習(xí)慣”是民法的法源，可以作為人民法院裁判的依據(jù)。在我國的民事法律中，婚姻家庭法是一部具有本土性與習(xí)俗性的法律。因?yàn)椤坝H屬法多為各法律體系所固有，夫妻親子之自然屬性，莫不受其社會(huì)環(huán)境、風(fēng)俗、人情之影響，各有其傳統(tǒng)，故親屬間之法律關(guān)系，多隨習(xí)俗而移轉(zhuǎn)，其與‘國情’不合之規(guī)定，鮮能發(fā)揮其效用”。[1]5但在我國婚姻家庭立法中，卻一直對(duì)這一特性重視不夠，除了1950年的《中華人民共和國婚姻法》（以下簡(jiǎn)稱為婚姻法）中有一條文帶有“從習(xí)慣”的用語①外，在隨后頒布的1980年的婚姻法和2001年的現(xiàn)行婚姻法中，都未曾再出現(xiàn)過“從習(xí)慣”的用語。但由于“習(xí)俗性”伴隨著人們婚姻家庭生活的始終，并影響著人們的行為方式（如，在全國各地普遍存在的結(jié)婚前舉行訂婚儀式并支付彩禮；在一些地區(qū)相比于到婚姻機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記并領(lǐng)取結(jié)婚證的行為，人們更重視婚禮儀式的舉行等），當(dāng)引發(fā)糾紛訴諸法院時(shí)，在法無規(guī)定或法律規(guī)定與習(xí)俗不相協(xié)調(diào)的情況下，司法裁判無法回避對(duì)民間習(xí)慣的引用或遵循，為了使法院的裁判處理有據(jù)，最高人民法院也不得不通過各種司法政策和解釋來應(yīng)對(duì)這些問題。當(dāng)此民法典編纂之際，婚姻家庭法將最終回歸民法，作為獨(dú)立一編規(guī)定于其中。在婚姻家庭編的制定過程中，是到了該認(rèn)真對(duì)待婚姻家庭中的習(xí)慣問題的時(shí)候了。

一、婚姻家庭習(xí)慣在我國立法和司法實(shí)務(wù)中的存在現(xiàn)狀：司法先行而立法滯后

作為人們?nèi)粘Ｉ畹囊徊糠?，婚姻家庭生活與習(xí)慣相伴而行，而我國有關(guān)婚姻家庭的立法，在制定之時(shí)即存在對(duì)國外的立法經(jīng)驗(yàn)借鑒得多，對(duì)本土資源重視不夠，加之立法時(shí)理想化色彩過于深厚，民間存在的習(xí)慣僅作為需要改造的陋習(xí)的狀況，相關(guān)規(guī)定或者與現(xiàn)實(shí)脫節(jié)，或者缺乏明確規(guī)定，使司法實(shí)務(wù)不得不通過各種解答、復(fù)函、批復(fù)、貫徹執(zhí)行民事政策的意見等司法政策和司法解釋來解決相關(guān)問題。而縱觀最高人民法院、司法部等部門做出的各種解決之策中，都涉及對(duì)習(xí)慣的運(yùn)用，要求法院在處理相關(guān)事務(wù)時(shí)對(duì)當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣加以尊重。歸納之，主要涉及以下方面：其一，結(jié)婚問題。如《中央人民政府司法部關(guān)于回漢及外僑婚姻問題的批復(fù)》（批復(fù)山東省人民法院）：“關(guān)于回漢結(jié)婚問題，根據(jù)法制委員會(huì)意見，應(yīng)按民族政策基本精神處理，尊重少數(shù)民族習(xí)慣，……但如因民族的風(fēng)俗習(xí)慣或教規(guī)關(guān)系，不準(zhǔn)與外族通婚時(shí)，應(yīng)本個(gè)人利益服從整體利益的原則，說服男女雙方當(dāng)事人尊重民族習(xí)俗，不要勉強(qiáng)結(jié)合以免引起群眾反感及民族糾紛。”《最高人民法院關(guān)于表叔與表侄女結(jié)婚問題的復(fù)函》（1957年1月8日，法研字第506號(hào)）：“表叔與表侄女是五代內(nèi)輩分不同的旁系血親，習(xí)慣上是不結(jié)婚的。”其二，婚姻家庭關(guān)系問題。除子女姓氏問題強(qiáng)調(diào)從習(xí)慣外，還涉及收養(yǎng)契約、不同民族婚后所生子女應(yīng)屬何族的問題等多方面內(nèi)容。如《最高人民法院關(guān)于收養(yǎng)關(guān)系諸問題的幾點(diǎn)意見（發(fā)東北分院）》：“（一）收養(yǎng)契約雖為養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的契約，但幼年子女的生父母亦可與收養(yǎng)的父母成立契約，將子女交其收養(yǎng)。只要不妨礙子女利益，在習(xí)慣上（如近親輩分）又無妨礙，即應(yīng)認(rèn)為是合法的契約?！薄吨腥A人民共和國司法部關(guān)于不同民族男女結(jié)婚后所生子女應(yīng)屬何族的問題的復(fù)函》（1953年6月15日，司普字第26／829號(hào)）：“關(guān)于不同民族結(jié)婚后所生子女應(yīng)屬何族的問題，經(jīng)與民族事務(wù)委員會(huì)聯(lián)系，我們認(rèn)為此種問題應(yīng)根據(jù)群眾一般習(xí)慣決定，在子女長(zhǎng)大后，所屬民族，應(yīng)聽其自行選擇?！逼淙?，離婚問題。這主要體現(xiàn)在最高人民法院歷年所做出的關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律的意見和相關(guān)司法解釋對(duì)事實(shí)婚姻的認(rèn)定與保護(hù)的相關(guān)政策及解釋。

二、司法政策和解釋對(duì)習(xí)慣的認(rèn)可

關(guān)鍵詞：回顧修改內(nèi)容完善建議

摘要：新中國于1950年制定了婚姻法，后來分別于1980年、2001年修改了婚姻法。通過兩次修訂，婚姻法在基本原則、結(jié)婚制度、夫妻財(cái)產(chǎn)制度、法定離婚理由制度、救助措施和法律責(zé)任等方面得到了較大的完善。在制定民法典時(shí)，應(yīng)該在親屬制度的通則性規(guī)定、夫妻人身關(guān)系、親子關(guān)系、監(jiān)護(hù)制度、扶養(yǎng)制度等方面進(jìn)一步完善。

新世紀(jì)之初對(duì)1980年《婚姻法》的修正，是我國社會(huì)生活和法制建設(shè)中的一件大事，是完善我國婚姻家庭法制的重要步驟。

以婚姻為基礎(chǔ)的家庭是社會(huì)的細(xì)胞，社會(huì)成員人人都是現(xiàn)實(shí)的和未來的婚姻家庭主體。婚姻家庭法以其調(diào)整的對(duì)象的普遍性、廣泛性和特殊性，在不同時(shí)代、不同國家的法律體系中均具有重要的地位。在新中國的婚姻家庭法史上，1950年《婚姻法》和1980年《婚姻法》的頒行，世紀(jì)之交對(duì)《婚姻法》的修正，堪稱具有標(biāo)志性的三個(gè)里程碑。當(dāng)前，全國人民正在黨的領(lǐng)導(dǎo)下致力于構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)。社會(huì)和諧說到底是人與人之間的和諧，沒有婚姻家庭的和諧哪來全社會(huì)的和諧?和諧社會(huì)需要相應(yīng)的法制保障。從一定意義上來說，完善的婚姻家庭法制是和諧社會(huì)的法制基石之一。我們應(yīng)當(dāng)從這樣的高度去認(rèn)識(shí)繼續(xù)完善婚姻家庭法制的必要性。

值此《婚姻法》修正五周年之際，《金陵法律評(píng)論》特辟紀(jì)念專欄，邀集有關(guān)學(xué)者撰文筆談，這是很有意義的。紀(jì)念《婚姻法》的修正不應(yīng)當(dāng)局限于緬懷往事，更重要的是，應(yīng)當(dāng)以此為新的起點(diǎn)，總結(jié)我國婚姻家庭立法的歷史經(jīng)驗(yàn)，探討全面完善婚姻家庭法制的途徑和方案，這才是更好的紀(jì)念。

一、新中國婚姻家庭立法的歷史回顧

[摘要]本文主要探討了婚姻法基本原則的幾個(gè)問題，即婚姻自由、婚姻自主與婚姻自由的區(qū)別及距離，婚姻自由是社會(huì)主義婚姻、家庭制度的重要基石，是我國公民的基本權(quán)利，也是婚姻法最基本的原則。從現(xiàn)代文明發(fā)展的歷史演變看，婚姻自由是各國婚姻法律制度的一個(gè)核心立足點(diǎn)。作者認(rèn)為，有了婚姻自主并不意味著就婚姻自由。

[關(guān)鍵詞]婚姻家庭法基本原則婚姻自由婚姻自主

婚姻法的基本原則是婚姻法的立法指導(dǎo)思想，也是婚姻法的基本精神、婚姻法操作、運(yùn)行的基本原則。它貫穿婚姻家庭法的始終，集中體現(xiàn)了以婚姻家庭為主要內(nèi)容的婚姻家庭制度的本質(zhì)和特征?；橐鰪谋憩F(xiàn)上看，是男女兩性的生理結(jié)合；從本質(zhì)上看，是男女的一種特點(diǎn)的社會(huì)結(jié)合。①

我國婚姻法規(guī)定了以下幾項(xiàng)基本原則：

第一，實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。保護(hù)婦女、兒童和老人的合法權(quán)益。實(shí)行計(jì)劃生育。

第二，禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。禁止借婚姻索取財(cái)物。

[摘要]本文主要探討了婚姻法基本原則的幾個(gè)問題，即婚姻自由、婚姻自主與婚姻自由的區(qū)別及距離，婚姻自由是社會(huì)主義婚姻、家庭制度的重要基石，是我國公民的基本權(quán)利，也是婚姻法最基本的原則。從現(xiàn)代文明發(fā)展的歷史演變看，婚姻自由是各國婚姻法律制度的一個(gè)核心立足點(diǎn)。作者認(rèn)為，有了婚姻自主并不意味著就婚姻自由。

[關(guān)鍵詞]婚姻家庭法基本原則婚姻自由婚姻自主

婚姻法的基本原則是婚姻法的立法指導(dǎo)思想，也是婚姻法的基本精神、婚姻法操作、運(yùn)行的基本原則。它貫穿婚姻家庭法的始終，集中體現(xiàn)了以婚姻家庭為主要內(nèi)容的婚姻家庭制度的本質(zhì)和特征?；橐鰪谋憩F(xiàn)上看，是男女兩性的生理結(jié)合；從本質(zhì)上看，是男女的一種特點(diǎn)的社會(huì)結(jié)合。①

我國婚姻法規(guī)定了以下幾項(xiàng)基本原則：

第一，實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。保護(hù)婦女、兒童和老人的合法權(quán)益。實(shí)行計(jì)劃生育。

第二，禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。禁止借婚姻索取財(cái)物。

馬克思、恩格斯、列寧在其經(jīng)典著作中，運(yùn)用辯證唯物主義和歷史唯物主義的科學(xué)方法，對(duì)愛情、婚姻、家庭領(lǐng)域的道德問題進(jìn)行了深入分析，并提出了許多精辟的觀點(diǎn)。

一、愛情的本質(zhì)及道德基礎(chǔ)

在愛情的本質(zhì)問題上，馬克思、恩格斯和列寧的觀點(diǎn)是一致的。馬克思對(duì)愛情本質(zhì)問題的認(rèn)識(shí)，是其整個(gè)愛情婚姻家庭道德觀的邏輯起點(diǎn)。馬克思在其早期著作《1844年經(jīng)濟(jì)學(xué)哲學(xué)手稿》中，就開始從人的社會(huì)性本質(zhì)來探索和理解兩性關(guān)系的本質(zhì)。他認(rèn)為，兩性關(guān)系是“人對(duì)人之間的直接的、自然的、必然的關(guān)系”，“這種關(guān)系表明人的自然的行為在何種程度上成為人的行為，或者，人的本質(zhì)在何種程度上對(duì)人來說成為自然的本質(zhì)，他的人的本性在何種程度上對(duì)他來說成為自然。這種關(guān)系還表明，人具有的需要在何種程度上成為人的需要，也就是說，別人作為人在何種程度上對(duì)他來說成了需要，他作為個(gè)人的存在在何種程度上同時(shí)又是社會(huì)存在物”[1]296-297。他進(jìn)一步指出：“吃、喝、生殖等等，固然也是真正的人的機(jī)能。但是，如果加以抽象，使這些機(jī)能脫離人的其他活動(dòng)領(lǐng)域并成為最后的和唯一的終極目的，那它們就是動(dòng)物的機(jī)能?！盵1]271

由此可見，在馬克思看來，愛情雖然具有自然的基礎(chǔ)，但其本質(zhì)是社會(huì)性的?；谶@一認(rèn)識(shí)，一方面，馬克思反對(duì)中世紀(jì)以來基督神學(xué)宣揚(yáng)肉體罪惡的禁欲主義觀點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)愛情的感性特點(diǎn)；另一方面，他同樣反對(duì)將愛情等同于純粹生理的、本能的性欲，強(qiáng)調(diào)愛情中的道德與理性因素，認(rèn)為性的誘惑和沖動(dòng)應(yīng)當(dāng)受人的道德和理性意志的支配。

恩格斯將愛情歸結(jié)為“人們彼此間以相互傾慕為基礎(chǔ)的關(guān)系”[2]234。他考察了人類社會(huì)家庭形式隨生產(chǎn)方式變化而發(fā)生的改變，并從現(xiàn)代的平等互愛前提、雙方結(jié)合的理想以及性交關(guān)系的評(píng)價(jià)3個(gè)方面，深刻揭示了愛情的道德內(nèi)涵?！暗谝?，是以所愛者的對(duì)應(yīng)的愛為前提的，從這方面說，婦女處于同男子平等的地位，而在古代的厄洛斯時(shí)代，決不是一向都征求婦女同意的。第二，常常達(dá)到這樣強(qiáng)烈和持久的程度，如果不能結(jié)合和彼此分離，對(duì)雙方來說即使不是一個(gè)最大的不幸，也是一個(gè)大不幸；為了能彼此結(jié)合，雙方甘冒很大的危險(xiǎn)，直至拿生命作孤注一擲，而這種事情在古代充其量只是在通奸的場(chǎng)合才會(huì)發(fā)生。最后，對(duì)于性交關(guān)系的評(píng)價(jià)，產(chǎn)生了一種新的道德標(biāo)準(zhǔn)，人們不僅要問：它是結(jié)婚的還是私通的，而且要問：是不是由于愛和對(duì)應(yīng)的愛而發(fā)生的?”[2]75

列寧以馬克思和恩格斯關(guān)于愛情本質(zhì)問題的基本思想為基礎(chǔ)，批判資產(chǎn)階級(jí)的戀愛觀，并提出無產(chǎn)階級(jí)戀愛觀的道德要求。他抨擊了十月革命后蘇聯(lián)流行的“杯水主義”理論(注：這種“杯水主義”理論認(rèn)為，在共產(chǎn)主義制度下，性的接近應(yīng)該成為像喝一杯水那樣簡(jiǎn)單平常的事。)的“非馬克思主義”和“反社會(huì)”性質(zhì)，認(rèn)為，“在性生活上，不僅應(yīng)該考慮到單純的生理上的要求，而且也應(yīng)考慮到文化上的特征，看它們究竟是高等的還是低等的”[3]69。他還論述了戀愛中的道德要求，并強(qiáng)調(diào)，“戀愛牽涉到兩個(gè)人的生活，并且會(huì)產(chǎn)生第三個(gè)生命，一個(gè)新的生命。這一情況使戀愛具有社會(huì)關(guān)系，并產(chǎn)生對(duì)社會(huì)的責(zé)任”[3]69-70。這種“社會(huì)關(guān)系”和“社會(huì)責(zé)任”，正是戀愛中所包含的道德關(guān)系和道德責(zé)任。

隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)的不斷深入，傳統(tǒng)家庭的功能結(jié)構(gòu)、生活方式、價(jià)值取向都發(fā)生了深刻變化。一方面，追求民主、平等、和諧的婚姻家庭關(guān)系已成為絕大多數(shù)家庭的共識(shí)。另一方面，家庭矛盾增多、離婚率上升已成為一個(gè)不可忽視的社會(huì)問題。為了深入分析婚姻家庭方面存在的特點(diǎn)和問題，探尋在新形勢(shì)下化解家庭矛盾、構(gòu)建幸?；橐龅膶?duì)策和途徑，推動(dòng)文明家庭建設(shè)向縱深發(fā)展，張家港市婦聯(lián)于2001年底及2002年初對(duì)全市21個(gè)鎮(zhèn)1000個(gè)家庭和有關(guān)部門進(jìn)行了調(diào)查走訪，本文是對(duì)調(diào)查情況的綜合分析和理性思考。文中調(diào)查數(shù)據(jù)、事例均是以張家港市為例。

一、近年來張家港市婚姻家庭呈現(xiàn)的新特點(diǎn)

1、家庭結(jié)構(gòu)日趨單純，生活追求各取所需。

在接受調(diào)查的1000個(gè)家庭中，由父母、子女組成的三口之家占了87.8%。絕大部分年輕夫妻結(jié)婚之后，不再與父母或岳父母一起居住，紛紛另起爐灶，建起了溫馨的小家。不少小家庭只是在孩子出生之后一個(gè)階段或節(jié)假日回去與父母團(tuán)聚一下。這樣一種模式不僅能滿足年輕夫妻追求自由空間的需要，又滿足了老年人清靜、閑適的晚年生活追求，為他們騰出更多時(shí)間參加健身、旅游，發(fā)揮晚年余熱、實(shí)現(xiàn)二次創(chuàng)業(yè)創(chuàng)造了條件，有效地減少了兩代之間因生活習(xí)慣、思想觀念、行為方式等方面不同引起的家庭矛盾。

2、生活質(zhì)量大幅提高，物質(zhì)精神并駕齊驅(qū)。

調(diào)查發(fā)現(xiàn)，99.1%的家庭生活質(zhì)量近年來有大幅度提高。具體體現(xiàn)在：一是家用電器現(xiàn)代化。37.7%的家庭用上了全自動(dòng)洗衣機(jī)、電腦型電飯煲及微波爐等高檔電器。電視機(jī)已全面普及，家均擁有達(dá)1.2臺(tái)。71.4%的家庭有電腦、cd機(jī)、音響、家庭影院等文化娛樂設(shè)施，不少農(nóng)村家庭由當(dāng)初的彩電、冰箱、洗衣機(jī)三大件，發(fā)展到摩托車、空調(diào)、家庭影院等全方位的現(xiàn)代化。二是家政服務(wù)社區(qū)化?，F(xiàn)代社會(huì)工作節(jié)奏的加快，競(jìng)爭(zhēng)壓力的增大，使家務(wù)勞動(dòng)已日漸成為家庭的一大負(fù)擔(dān)。但隨著近年來社區(qū)服務(wù)業(yè)的蓬勃興起，社區(qū)幼托服務(wù)、托老保健、家庭保潔、學(xué)生小餐桌等家政服務(wù)項(xiàng)目，為家庭減輕了負(fù)擔(dān)。不少家庭，特別是中高收入的城市家庭，已成為社區(qū)家政服務(wù)的受益者。在接受調(diào)查的1000戶家庭中，接受家政服務(wù)的戶數(shù)2000年為239戶，2001年上升到356戶。三是文化生活健康化。近年來，家庭文化生活方面的消費(fèi)呈直線上升趨勢(shì)，讀書、訂報(bào)、看電影電視、看演唱會(huì)已成為家庭精神生活的主要方式。在接受調(diào)查的1000戶家庭中，100%的家庭都有讀書看報(bào)學(xué)習(xí)的習(xí)慣，藏書數(shù)量最少的為50多冊(cè)，最多的達(dá)1000多冊(cè)。48.7%的家庭有早鍛煉、上健身房的習(xí)慣。特別是張家港市開展的“四個(gè)一”讀書活動(dòng)（即一頂書櫥、一份報(bào)刊、一盆花卉、一件健身器材），極大地促進(jìn)了家庭文化生活質(zhì)量的提高。

本文作者：楊遂全工作單位：四川大學(xué)法學(xué)院

中華人民共和國憲法6第49條規(guī)定:婚姻、家庭、母親和兒童受國家的保護(hù)0。5中華人民共和國民法通則6第104條做了類似的規(guī)定。現(xiàn)行的5中華人民共和國婚姻法6對(duì)此尚無明文規(guī)定。筆者主張,在婚姻法修改時(shí)在總則中應(yīng)進(jìn)一步明確此項(xiàng)法律原則,通過各項(xiàng)具體規(guī)定,保障憲法此項(xiàng)規(guī)定的實(shí)際施行。

一、國家保護(hù)婚姻家庭的時(shí)代內(nèi)涵

人類社會(huì)的各種客觀規(guī)律在每個(gè)時(shí)代都是不可改變的。但是,在各個(gè)時(shí)代人類演繹和表現(xiàn)這些規(guī)律的生活方式卻不會(huì)完全相同,概括起來,國家保護(hù)婚姻家庭這一法律原則在現(xiàn)時(shí)代包含以下幾層內(nèi)涵:第一,國家保護(hù)婚姻家庭,意味著國家和社會(huì)各方面應(yīng)盡可能地保證每個(gè)合乎結(jié)婚條件的公民的結(jié)婚權(quán)、生育權(quán)、維持婚姻家庭生活的權(quán)利得以全面實(shí)現(xiàn),保護(hù)每個(gè)合法的婚姻家庭能夠正常發(fā)揮其各種功能。我國的安居工程、居民最低生活保障線制度、夫妻不同時(shí)下崗制度、計(jì)劃生育制度等等,都體現(xiàn)了國家保護(hù)婚姻家庭的憲法精神。我國現(xiàn)行法規(guī)中最突出的,與此保護(hù)家庭的憲法規(guī)定不相符合的,是個(gè)人所得稅法中缺少絕大多數(shù)國家都有的扶養(yǎng)家庭成員費(fèi)用扣除額0的規(guī)定。一個(gè)家庭只一人有收入,800元供養(yǎng)幾口人,本該領(lǐng)取救濟(jì)金的,卻仍要依法納稅。同時(shí),據(jù)我們實(shí)地調(diào)查,在我國現(xiàn)實(shí)生活中,一些偏僻農(nóng)村和山區(qū),男性由于貧窮和當(dāng)?shù)嘏源罅客膺w而被迫終身獨(dú)身的比例呈逐步上升的趨勢(shì)¹,這一問題也應(yīng)該引起社會(huì)的關(guān)注。第二,從國家保護(hù)婚姻家庭的憲法規(guī)定分析,這既是強(qiáng)制國家必須承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)和責(zé)任,又是賦予國家的一種權(quán)力。國家據(jù)此必須尊重公民在婚姻家庭領(lǐng)域私生活的合法自主權(quán)。同時(shí),國家和法律也可以在此范圍內(nèi),為保護(hù)婚姻家庭,而適當(dāng)干預(yù)公民的私生活。在法治社會(huì)里,國家各種不同類型的權(quán)力都必須有憲法依據(jù)。特別是涉及公民基本權(quán)利和私生活的限制和干預(yù),不能縱容立法者的任性(比如要求高婚齡,就不能再絕對(duì)禁止婚前同居,無謂地拉長(zhǎng)性等待期),有時(shí)哪怕純粹是為了私人利益或協(xié)調(diào)好私人關(guān)系。另一方面,憲法肯定公民的婚姻家庭受國家的保護(hù),國家也不能因部分公民強(qiáng)調(diào)婚姻家庭完全是個(gè)人私事0,而完全由當(dāng)事人任性。如果將來有一天我國結(jié)婚率降低到象一些西方國家出現(xiàn)不婚不育文化0危及社會(huì)延續(xù)的地步,國家加大對(duì)適齡不婚者個(gè)人的稅收,或采取其它必要的保護(hù)婚姻家庭的法律措施,也是合憲的。就象現(xiàn)在的計(jì)劃生育制度一樣。第三,遵循國家保護(hù)婚姻家庭的憲法原則,任何妨礙公民正當(dāng)行使婚姻家庭權(quán)利或有可能侵害他人此項(xiàng)權(quán)利的行為都必須予以取締。對(duì)這層內(nèi)涵,下文將詳細(xì)分析,此處不贅述。在此層意義上,關(guān)鍵是要解決好公民個(gè)體人權(quán)之間以及其與群體人權(quán)的關(guān)系問題,因?yàn)榛橐黾彝バ问奖举|(zhì)上就不純粹是為了滿足公民個(gè)體需要的產(chǎn)物。

二、國家保護(hù)婚姻家庭的歷史必然性

我們認(rèn)為,不管我們的理論是否承認(rèn),客觀上人類社會(huì)中必然不同程度地存在著人與人之間婚姻家庭方面的沖突和協(xié)作關(guān)系。但是,性的自由與其它任何自由或競(jìng)爭(zhēng)一樣,以必須遵循一定的社會(huì)規(guī)律為前提,特別是必須服從社會(huì)物質(zhì)生產(chǎn)和人口生產(chǎn)發(fā)展的需要。據(jù)史料記載,在古羅馬和中國唐朝后期某一階169¹參見楊遂全:5現(xiàn)代家庭的源與流)))家庭的未來及段,都曾不同程度地存在過類似西方國家20世紀(jì)60年代消滅家庭0、回到原始0的比較自由的性生活¹。這種性的無序自由之所以一閃即逝,并未能成為人類社會(huì)性生活的主流,必有其深刻的歷史動(dòng)因,是不依人的意志為轉(zhuǎn)移的。這種動(dòng)因也就是婚姻家庭形式過去和將來存續(xù)的歷史必然性之所在。深究其背后的歷史動(dòng)因,恐怕與這種無序的性關(guān)系、無婚姻家庭機(jī)制,對(duì)人類生存及其它生活條件的沖突,有直接關(guān)系。無序的性自由必然造成危害社會(huì)的后果:(1)導(dǎo)致部分人或許多人獨(dú)居(這是性的充分自由所必需的,西方國家現(xiàn)實(shí)獨(dú)身者增多已明證),相互失去日常生活中配偶或家人提供的危急救助,暴病猝死機(jī)率增加,使人的生存機(jī)制出現(xiàn)不可避免的缺損(歷史已經(jīng)證明,這種社會(huì)后果只有通過男女配偶組成家庭才能消除和預(yù)防)。(2)導(dǎo)致人與人之間基本的性權(quán)利的根本不平等(不僅是一般差別),一部分人的基本人權(quán))))性需求根本無法實(shí)現(xiàn)、進(jìn)而導(dǎo)致社會(huì)長(zhǎng)期性、普遍性的根本不平等,潛在地影響社會(huì)的安定。(3)導(dǎo)致社會(huì)人口延續(xù)的萎縮和退化,部分公民喪失生育權(quán)等基本人權(quán)。長(zhǎng)期獨(dú)居、自由自在、個(gè)人享樂和愛情至上,潛在的影響必然產(chǎn)生不育文化0,最終愛情否定親情0。西方一些國家的人口出生率一直下降,就是例證。同時(shí),長(zhǎng)期性關(guān)系的混亂,會(huì)使人們最終無法分辨親屬關(guān)系,進(jìn)而導(dǎo)致近親的性關(guān)系,出現(xiàn)人類繁殖的退化(至少在目前人類還不可能普遍推行人工生育子女的客觀條件下,道理仍是如此)。由于完全無序,性行為完全成為個(gè)人私事,必然造成一部分人終身無配偶或終身不能過一次性生活,進(jìn)而使這部分公民因社會(huì)地位等因素的影響而終身無生育的機(jī)會(huì)。(4)導(dǎo)致和加劇人際感情和性關(guān)系的沖突。人類文明幾千年形成了性心理的習(xí)慣,要求性伴侶一定時(shí)期內(nèi)的排他性,這種心理應(yīng)該說男女完全一樣,也是現(xiàn)代愛情產(chǎn)生的基本點(diǎn)?；橥?或取消婚姻制度)的完全性自由,勢(shì)必產(chǎn)生人與人之間的情感沖突,激化矛盾,影響社會(huì)其它方面正常穩(wěn)定的發(fā)展。為消除上述惡果,人類成千上萬年的選擇,最終完全拋棄了性的絕對(duì)自由0(或雜亂的性關(guān)系),確立了婚姻家庭制度,肯定了每個(gè)成年適婚公民的婚姻家庭權(quán)。最初這種制度雖說過于禁錮和壓抑人性,特別是對(duì)女性更甚,但經(jīng)過幾千年的改良,人類在保留和發(fā)展這種制度的前提下,逐步獲得了更多的自由。但適婚公民的結(jié)婚權(quán)(即一些學(xué)者所說的最低的性權(quán)利保障º0)還須得到法律的明確肯定,獲得配偶的權(quán)利事實(shí)上平等。此外,即使在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下,家庭仍是社會(huì)的基礎(chǔ),是社會(huì)延續(xù)和穩(wěn)定發(fā)展的前提。國家還必須有親屬生活保障機(jī)制,一般的社會(huì)保障和救濟(jì)還只能是親屬保障機(jī)制的補(bǔ)充。

[摘要]文章以Spolsky的家庭語言政策理論為概念基礎(chǔ)，通過問卷和訪談等方法，從家庭語言意識(shí)、語言實(shí)踐和語言管理三個(gè)方面來研究云南瑞麗跨族婚姻家庭的語言政策。結(jié)果表明，在語言意識(shí)方面，家長(zhǎng)最看重普通話，其次是英語，最后是民族語言和漢語方言；但在語言實(shí)踐和語言管理方面，漢語方言最好，其次是普通話，最后是民族語和外語。綜合來看，隨著代際的出現(xiàn)，普通話的發(fā)展趨勢(shì)最佳，漢語方言和民族語言呈現(xiàn)逐漸下降趨勢(shì)，英語則與這二者相反。

[關(guān)鍵詞]跨族婚姻；家庭語言政策；代際傳承

家庭是兒童自然習(xí)得母語的場(chǎng)所，也是語言文字自然代際傳承的最佳場(chǎng)所。隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展與城市化進(jìn)程的推進(jìn)，國內(nèi)出現(xiàn)了越來越多的跨區(qū)域、跨文化、跨民族、跨語言的婚姻家庭，家庭內(nèi)部的語言結(jié)構(gòu)變得更加多元，也更凸顯了家庭語言政策的研究?jī)r(jià)值。筆者通過文獻(xiàn)研究發(fā)現(xiàn)，目前國內(nèi)學(xué)者在討論民族語傳承時(shí)，大多認(rèn)為關(guān)鍵在于學(xué)校，建議學(xué)校應(yīng)增設(shè)民族語課程，國家和政府也應(yīng)提供相應(yīng)的師資和經(jīng)費(fèi)保障等。而根據(jù)Spolsky[1]的觀點(diǎn)，“家庭域非常重要，它是許多語言管理活動(dòng)的關(guān)鍵點(diǎn)和最終點(diǎn)。希伯來語復(fù)活的關(guān)鍵是依賴了語言的自然代際傳承，而不是依賴傳統(tǒng)的、有限的學(xué)校語言教學(xué)”。因此，家庭語言政策研究在民族語傳承中的作用有必要做進(jìn)一步探討。盡管如此，近年來仍有不少關(guān)于家庭語言政策的研究成果，有對(duì)國外較好的有關(guān)家庭語言政策的研究成果的譯著，有對(duì)家庭語言政策的理論和方法進(jìn)行類探討的文章，有對(duì)國外和國內(nèi)家庭語言政策的綜述文章，有對(duì)我國家庭語言政策的實(shí)證研究文章。雖然不乏對(duì)不同國別和群體對(duì)象的研究,但對(duì)特定群體，如跨族婚姻家庭學(xué)生、家庭語言政策的執(zhí)行者家長(zhǎng)等方面的研究并不多。為此，筆者根據(jù)Spolsky的語言政策理論對(duì)云南瑞麗跨族婚姻家庭的語言政策進(jìn)行了調(diào)查研究。

一、理論基礎(chǔ)與研究設(shè)計(jì)

家庭語言政策(familylanguagepolicy,FLP)作為語言政策與規(guī)劃研究的一個(gè)新領(lǐng)域，主要考察的是“在家庭范圍內(nèi)家庭成員之間與語言相關(guān)的明確和公開的規(guī)劃，提供如何管理、學(xué)習(xí)和家庭內(nèi)部語言協(xié)商的綜合研究”。Fishman[2]的“民族語言活力理論”與Spolsky[1]的“語言管理理論”是家庭語言政策研究的重要理論基礎(chǔ)。家庭語言政策主要包括三大版塊：語言意識(shí)、語言實(shí)踐和語言管理。家庭語言意識(shí)是指家庭成員對(duì)語言、語言使用、語言價(jià)值的認(rèn)知；家庭語言實(shí)踐是指家庭成員之間長(zhǎng)期穩(wěn)定的語言使用情況；家庭語言管理是家庭成員為影響和干預(yù)語言意識(shí)和語言實(shí)踐而采取的具體行為。三個(gè)成分“相互關(guān)聯(lián)，但又獨(dú)自一體”?；谶@個(gè)模型結(jié)構(gòu)，筆者共計(jì)發(fā)放問卷1692份，通過篩選信息，確定以其中來自跨族婚姻家庭的336位家長(zhǎng)為研究對(duì)象調(diào)查其家庭語言政策。其中母親218人，父親106人，祖孫0人，其他親屬關(guān)系12人；按民族組成分類，漢族與少數(shù)民族組成的家庭127個(gè)，少數(shù)民族與少數(shù)民族組成的家庭209個(gè)；按受教育階段分類，初中學(xué)生家長(zhǎng)245人，高中學(xué)生家長(zhǎng)91人；按家庭所在地分類，來自市區(qū)的88人，來自縣（鄉(xiāng)鎮(zhèn)）的51人，來自農(nóng)村的197人；按家長(zhǎng)文化程度分類，小學(xué)畢業(yè)及以下的132人，中學(xué)畢業(yè)的186人，大學(xué)畢業(yè)的18人，碩士及以上的0人。按職業(yè)分類，公務(wù)員、事業(yè)單位人員7人，企業(yè)人員11人，農(nóng)業(yè)勞動(dòng)者134人，自由職業(yè)者146人，打零工11人，其他27人。研究通過問卷調(diào)查的方式展開，輔以深度訪談。問卷內(nèi)容包括家長(zhǎng)基本信息、語言意識(shí)、語言實(shí)踐和語言管理四個(gè)方面。為了深入了解家長(zhǎng)的語言態(tài)度，訪談選取了接受過問卷調(diào)查的10位家長(zhǎng),采用單獨(dú)訪談的形式進(jìn)行。

二、結(jié)果與分析

一、以培養(yǎng)學(xué)生應(yīng)用能力為指向改革我校婚姻家庭法學(xué)教學(xué)的必要性

2015年5月29日，喀什師范學(xué)院正式更名為喀什大學(xué)，定位為多民族、多學(xué)科、多形式的應(yīng)用型、技術(shù)技能型大學(xué)。我校法學(xué)本科于2002年招生，在學(xué)?！耙越虒W(xué)為中心，以提高教學(xué)質(zhì)量為生命線，以培養(yǎng)合格人才為目標(biāo)”辦學(xué)思路的指導(dǎo)下，堅(jiān)持為地方經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展服務(wù)，培養(yǎng)了大批法律人才。對(duì)法學(xué)本科生而言，婚姻家庭法學(xué)是應(yīng)用性和實(shí)踐性較強(qiáng)的一門課程，旨在通過理論學(xué)習(xí)及應(yīng)用，使學(xué)生系統(tǒng)掌握基本理論和制度，理解和熟悉相關(guān)的法律規(guī)定，培養(yǎng)學(xué)生運(yùn)用相關(guān)理論和法律規(guī)定分析、解決婚姻家庭問題的能力。說過：“婚姻法是關(guān)系到千家萬戶、男女老少切身利益的，是普遍性僅次于憲法的根本大法?！睆?950年我國第一部婚姻法的頒行，到1980年婚姻法，再到2001年的修正，以及司法解釋的相繼出臺(tái)，《婚姻法》在調(diào)整婚姻家庭關(guān)系、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定與促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展方面發(fā)揮了重要作用。中央新疆工作座談會(huì)以來，喀什地區(qū)社會(huì)經(jīng)濟(jì)正在發(fā)生翻天覆地的變化，各種因素綜合作用催升了離婚率。通過調(diào)查得知，在喀什地區(qū)某基層法院2015年處理的民事案件中，婚姻家庭類案件已略超50%①，其中涉及的人身、財(cái)產(chǎn)關(guān)系和孩子撫養(yǎng)、婦女權(quán)益保障等已成為喀什地區(qū)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展中的突出問題，迫切需要相關(guān)法律人才。社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求在很大程度上決定著高校法學(xué)教育的目標(biāo)與方向，作為新疆南疆的領(lǐng)頭高校，培養(yǎng)熟悉《婚姻法》和擅長(zhǎng)處理婚姻家庭案件的高素質(zhì)法律人才成為擺在我校面前的一道緊迫而艱巨的任務(wù)。就培養(yǎng)高素質(zhì)法律人才而言，現(xiàn)代法學(xué)教育在傳授法學(xué)理論知識(shí)的同時(shí)，應(yīng)以提高學(xué)生的法律實(shí)務(wù)能力，培養(yǎng)實(shí)用法律人才為己任。就法學(xué)專業(yè)而言，主要是指采行能力為重的培養(yǎng)模式，豐富社會(huì)實(shí)踐，著力提高學(xué)生的學(xué)習(xí)、應(yīng)用、創(chuàng)新能力，促進(jìn)學(xué)生主動(dòng)適應(yīng)社會(huì)。②教育部教高[2007]2號(hào)文件《關(guān)于進(jìn)一步深化本科教學(xué)改革提高教學(xué)質(zhì)量的若干意見》指出：要堅(jiān)持知識(shí)、能力和素質(zhì)協(xié)調(diào)發(fā)展，繼續(xù)深化人才培養(yǎng)模式、課程體系、教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)方法等方面的改革，實(shí)現(xiàn)從注重知識(shí)傳授向更加重視能力和素質(zhì)培養(yǎng)的轉(zhuǎn)變。然而，我校法學(xué)教育目前面臨十分尷尬的局面：一方面，新疆尤其是南疆社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要大量掌握法學(xué)知識(shí)和技能的人才；另一方面，學(xué)生不能很好地應(yīng)對(duì)社會(huì)需求，實(shí)踐、應(yīng)用能力不足。從這個(gè)角度說，我?；橐黾彝シ▽W(xué)教學(xué)改革值得密切關(guān)注與深入研究。

二、我?；橐黾彝シ▽W(xué)教學(xué)中存在的問題

（一）教學(xué)目標(biāo)認(rèn)識(shí)不到位。比較而言，傳統(tǒng)的填鴨式理論教學(xué)模式對(duì)教師的要求不高，照本宣科，或推崇漫無邊際的聊天，或沉迷于講臺(tái)獨(dú)演，期末結(jié)課時(shí)即是教學(xué)任務(wù)完成時(shí)，至于學(xué)生學(xué)了什么、學(xué)到什么，在所不問。結(jié)果是學(xué)生學(xué)了后篇忘前篇，討論不會(huì)，模擬法庭不練，法律規(guī)定不理解，為了考試死記硬背，考完就忘完，工作中一竅不通。究其原因，在于教師對(duì)教學(xué)目標(biāo)的認(rèn)識(shí)不到位，教學(xué)不僅要授人以魚，更應(yīng)授人以漁。（二）教學(xué)內(nèi)容陳舊狹窄。教學(xué)內(nèi)容陳舊狹窄，首先局限于教材，教師往往習(xí)慣于數(shù)年使用同樣的教材，一般不輕易更換；其次，教學(xué)內(nèi)容局限于婚姻家庭法的歷史發(fā)展、基本原則、婚姻的成立與效力、婚姻的終止、收養(yǎng)、法律責(zé)任等；再次，欠缺親屬關(guān)系與繼承方面的內(nèi)容，受課時(shí)所限，只能穿插在個(gè)別案例中講解；最后，教師的實(shí)踐、創(chuàng)新能力不夠，未立足喀什實(shí)際及充分利用本地資源，課堂缺乏色彩。（三）教學(xué)形式單一。無論是教師還是學(xué)生，都習(xí)慣于教師滿堂灌、學(xué)生埋頭記的模式，課堂教學(xué)大多為理論講授，偶有案例，也僅是為了輔助學(xué)生認(rèn)識(shí)一些難懂的理論，實(shí)踐教學(xué)尚未獨(dú)立，也未充分利用學(xué)?，F(xiàn)有資源開展實(shí)踐教學(xué)，更別提校外實(shí)踐的開展了。（四）課程設(shè)置與安排不盡合理。在我校法學(xué)本科人才培養(yǎng)方案中，婚姻家庭法學(xué)是一門選修（限選）課程。受語言和風(fēng)俗習(xí)慣等影響，該課程分別由民漢教師授課，且在不同的學(xué)期開設(shè)，民漢班學(xué)分和學(xué)時(shí)存在較大的差異，課時(shí)短缺，且均為理論課時(shí)，未設(shè)置實(shí)踐課時(shí)。民漢師生相互之間交流不夠，特別是在實(shí)踐活動(dòng)方面缺乏合作。這些都給民漢班級(jí)的授課、交流與合作帶來一些問題，既影響教學(xué)效果，也不利于鍛煉學(xué)生的實(shí)踐能力。（五）師資科研薄弱。除進(jìn)修、讀博等，法學(xué)教研室在崗民漢教師不足十人，師資力量十分薄弱。其中，僅有兩名民商法學(xué)研究生，但研究方向均非婚姻家庭法學(xué)。漢語班一直由法學(xué)其他專業(yè)的教師授課。教師中執(zhí)業(yè)律師寥寥，鮮少專注婚姻家庭類案件。因此，教師自身欠缺實(shí)踐，解決婚姻家庭案件的經(jīng)驗(yàn)不足，不能很好地指導(dǎo)學(xué)生開展實(shí)踐活動(dòng)。此外，有關(guān)婚姻家庭法學(xué)的科研成果不多、不精，難以實(shí)現(xiàn)科研促教。（六）考評(píng)機(jī)制滯后。學(xué)生一學(xué)期學(xué)完婚姻家庭法學(xué)課程，雖有平時(shí)成績(jī)，但主要看期末成績(jī)，導(dǎo)致有的學(xué)生比較功利。因此，考評(píng)機(jī)制的滯后不利于鼓勵(lì)學(xué)生積極參加實(shí)踐活動(dòng)。而在職稱壓力下，教師過多專注于科研，不能、不愿將大量的時(shí)間用在教學(xué)上，這對(duì)課程改革及培養(yǎng)學(xué)生的應(yīng)用能力是十分不利的。

三、以培養(yǎng)學(xué)生應(yīng)用能力為指向改革我校婚姻家庭法學(xué)教學(xué)

（一）教學(xué)目標(biāo)再梳理。法學(xué)教育的生命力在于實(shí)踐性，對(duì)婚姻家庭法學(xué)這門課程而言亦是如此。授人以魚，不如授人以漁。如前所述，現(xiàn)今南疆社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，渴求“用得上、下得去”的法律人才。這不僅指掌握了多少法學(xué)知識(shí)，應(yīng)主要突出學(xué)以致用的能力，而如何培養(yǎng)應(yīng)用型的法律人才理所當(dāng)然地成為我們應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持不懈并努力實(shí)現(xiàn)的教學(xué)目標(biāo)。（二）更新拓展教學(xué)內(nèi)容。更新拓展教學(xué)內(nèi)容，可以選擇一本婚姻家庭法學(xué)教材作為主教材，其他為教師備課之用，以采各教材的長(zhǎng)處，做到教學(xué)內(nèi)容豐富化。同時(shí)，選擇合適的教輔、案例集、習(xí)題集也很重要。合理適用PPT、視頻教學(xué)，實(shí)現(xiàn)課堂教學(xué)動(dòng)態(tài)化。增加繼承法、親屬法內(nèi)容，引入倫理學(xué)和社會(huì)學(xué)觀念，引導(dǎo)學(xué)生樹立正確的婚戀家庭觀，注重女生“四自”教育。充分利用喀什本地特色和資源，為教學(xué)增添一些民族特色、地方特色。眾所周知，喀什是一個(gè)多民族聚居的地區(qū)，主要有維吾爾族、漢族、塔吉克族、回族、柯爾克孜族等31個(gè)民族，西部與塔吉克斯坦相連、西南與巴基斯坦接壤，周邊鄰近國家還有吉爾吉斯斯坦、印度等，發(fā)展了特有的經(jīng)濟(jì)和文化?？梢杂擅駶h師生合作調(diào)研，取得關(guān)于民族婚姻家庭的第一手資料，對(duì)民漢婚姻家庭關(guān)系進(jìn)行對(duì)比，適當(dāng)介紹一些涉外婚姻家庭案件以及國外法律的相關(guān)規(guī)定。（三）多種教學(xué)方式齊下并用。培養(yǎng)學(xué)生的應(yīng)用能力，推行實(shí)踐性教學(xué)已成共識(shí)，這需要多種教學(xué)方式齊下并用，即在理論教學(xué)的基礎(chǔ)上，綜合交叉運(yùn)用多種實(shí)踐教學(xué)方式；不僅僅針對(duì)課堂，法學(xué)教育更廣闊的天地應(yīng)在社會(huì)實(shí)踐中，還要融合其他資源，借助其他途徑，來培養(yǎng)學(xué)生的應(yīng)用能力，逐步培養(yǎng)學(xué)生像法官、律師、檢察官一樣思考。這對(duì)教師提出了較高的要求，要改革傳統(tǒng)的理論教學(xué)模式，讓實(shí)踐教學(xué)成為一種獨(dú)立、優(yōu)位的教學(xué)方式。而且眼光不能局限于一學(xué)期教與學(xué)任務(wù)的完成，要把學(xué)習(xí)和運(yùn)用放到更長(zhǎng)遠(yuǎn)的時(shí)間中。1.課堂實(shí)踐主要采用案例分析、分組討論、開展辯論賽和模擬法庭、表演節(jié)目等方式。傳統(tǒng)的案例教學(xué)無非是教師在課堂上講讀一些案例，讓學(xué)生發(fā)表意見，最后由教師總結(jié)，但選編的案例大都體現(xiàn)了編排者的意志，教師讓學(xué)生思考、發(fā)言無非是考查學(xué)生是否掌握了某個(gè)知識(shí)點(diǎn)，追求的是正確答案。改革后的案例分析，應(yīng)有教師自身參與的案件，讓學(xué)生“看到”當(dāng)事人提供了哪些證據(jù)，在舉證、質(zhì)證、辯論階段如何抗辯等，逐步培養(yǎng)學(xué)生的法律思維。可以選擇大學(xué)生婚戀、同居方面的熱點(diǎn)問題，展開分組討論、辯論賽和組織節(jié)目表演，讓學(xué)生在討論、辯論和角色扮演中思考、成長(zhǎng)，切實(shí)認(rèn)識(shí)到婚姻不是兒戲，從而樹立正確的婚戀家庭觀。指導(dǎo)學(xué)生面向全校公開舉辦模擬法庭，以及開展模擬法庭競(jìng)賽，充分利用我校新建的數(shù)字化模擬法庭，邀請(qǐng)法官、律師作精準(zhǔn)化的指導(dǎo)，在鍛煉學(xué)生膽量的過程中，培養(yǎng)學(xué)生思考、解決問題、應(yīng)用知識(shí)的能力。2.課后（外）的應(yīng)用課后（外）指導(dǎo)學(xué)生參加社會(huì)調(diào)查、法律咨詢、法院旁聽與實(shí)習(xí)，有目的地培訓(xùn)學(xué)生的法律思維和應(yīng)用能力，用課堂上學(xué)到的知識(shí)分析和解答活生生的案例。在解答法律咨詢的過程中，學(xué)生可能會(huì)向教師求助③，教師可以點(diǎn)開云霧，幫助學(xué)生掃除思維上的障礙，傳授分析案件的思路。學(xué)生可以先在學(xué)校作關(guān)于大學(xué)生婚戀、同居方面的調(diào)查，再逐步與外界打交道，培養(yǎng)與人交流、為人處世的能力。為避免旁聽流于形式，教師要提前和法院溝通，要求學(xué)生事先做準(zhǔn)備，查詢相關(guān)案例，回校后組織討論，解答學(xué)生提出的疑難問題，組織學(xué)生開展模擬法庭④，培養(yǎng)學(xué)生的協(xié)調(diào)、表達(dá)、應(yīng)用能力，增強(qiáng)團(tuán)隊(duì)意識(shí)。同時(shí)，教師在教學(xué)中可以經(jīng)常提示該案例，以鞏固學(xué)生的認(rèn)識(shí)。深入指導(dǎo)專業(yè)實(shí)習(xí)，不僅包括學(xué)生記錄庭審筆錄的準(zhǔn)確性和速度，還要引導(dǎo)學(xué)生分別站在法官、原告、被告的角度去思考。在實(shí)習(xí)結(jié)束后，指導(dǎo)學(xué)生面向全校開展經(jīng)驗(yàn)交流。3.其他資源和途徑的利用教師在布置作業(yè)或在期中布置寫作時(shí)，應(yīng)盡量避開教材和書本，到廣闊的社會(huì)中選擇熱點(diǎn)問題、疑難案例，培養(yǎng)學(xué)生查找資料、分析和思考問題的能力，為寫作畢業(yè)論文和申報(bào)課題做準(zhǔn)備。在寫作畢業(yè)論文和申報(bào)課題時(shí)，婚姻家庭法學(xué)的選題往往受到較多學(xué)生的青睞，如“80后”、“90后”離婚案件的原因及啟示，婚姻家庭法在喀什少數(shù)民族中落實(shí)狀況研究⑤?，F(xiàn)今學(xué)生大多為“80后”、“90后”，獨(dú)有個(gè)性，透過“80后”、“90后”離婚案件，可以讓學(xué)生深刻認(rèn)識(shí)到婚姻家庭的重要性，樹立正確的婚戀家庭觀，并通過自身積累的訴訟技巧、調(diào)解策略幫助周圍的家庭，為社會(huì)和諧作出一些貢獻(xiàn)。而為完成課題，學(xué)生需要進(jìn)行問卷調(diào)研、數(shù)據(jù)分析、報(bào)告寫作等，會(huì)在潛移默化中提升學(xué)生的語言表達(dá)、分析和寫作能力等。另外，應(yīng)充分利用診所課堂，其與眾不同之處在于法律人像醫(yī)生一樣診斷當(dāng)事人的疑難雜癥，學(xué)生接觸真實(shí)案件，教師傳授辦案經(jīng)驗(yàn)，還可以讓學(xué)生扮演不同的角色，在體驗(yàn)人生中提升實(shí)踐、應(yīng)用能力。（四）改革課程設(shè)置與安排。在修訂人才培養(yǎng)方案時(shí)，宜將婚姻家庭法學(xué)課程確定為法學(xué)本科生的必修課，統(tǒng)一民漢班級(jí)的學(xué)分和學(xué)時(shí)以及開課時(shí)間，將漢語班的學(xué)分、學(xué)時(shí)分別至少提高至3和54，又從理論課時(shí)中分出一部分作為實(shí)踐課時(shí)，建議初步確定理論部分36學(xué)時(shí)，實(shí)踐部分18學(xué)時(shí)。這些改革措施也有利于民漢班級(jí)和教師間加強(qiáng)交流與合作。（五）提升師資和科研水平。教師要不斷提高對(duì)自己的要求，包括學(xué)歷、兼職、進(jìn)修、科研等方面。努力讀取博士，根據(jù)意愿選擇婚姻家庭法學(xué)作為研究方向，以彌補(bǔ)師資欠缺。努力考取律師執(zhí)業(yè)資格，提升實(shí)踐、應(yīng)用能力，爭(zhēng)做“雙師型”教師，為培養(yǎng)學(xué)生的應(yīng)用能力創(chuàng)造更多的實(shí)踐機(jī)會(huì)。積極響應(yīng)“千人計(jì)劃”，到公檢法司等實(shí)務(wù)部門學(xué)習(xí)鍛煉，同時(shí)聘請(qǐng)法官、檢察官、律師到我校任教，加強(qiáng)理論與實(shí)務(wù)的互通。積極參加進(jìn)修、學(xué)術(shù)會(huì)議等，多合作申報(bào)婚姻家庭法學(xué)課題，寫作質(zhì)量較高的論文，提升科研水平，以科研促教。（六）改進(jìn)考評(píng)機(jī)制。關(guān)于學(xué)生的考評(píng)機(jī)制，要細(xì)化平時(shí)成績(jī)，由原來主要考查課堂秩序和理論知識(shí)的掌握，轉(zhuǎn)向著重考查應(yīng)用能力，即參與實(shí)踐的次數(shù)、程度與效果，且加大平時(shí)成績(jī)的比例，由原來的30%提高到50%，降低期末成績(jī)的比例，避免以一次考試決定學(xué)生的總評(píng)成績(jī)。鼓勵(lì)教師積極投身于教學(xué)工作，科研教學(xué)兩手抓，在評(píng)先選優(yōu)、評(píng)定職稱時(shí)，同等條件下予以優(yōu)待。

【論文關(guān)鍵詞】離婚；精神損害；賠償

【論文摘要】我國的離婚精神損失賠償制度在立法上仍然有一些不足，在實(shí)踐中也存在著一些問題，離婚精神損失賠償制度的完善已經(jīng)提到議事日程。本文結(jié)合理論界關(guān)于離婚損失賠償制度的最新研究成果，對(duì)離婚精神損失賠償?shù)牟蛔慵巴晟拼胧┻M(jìn)行分析與探討，并提出了自己的一些看法和建議。

隨之而產(chǎn)生的離婚率居高不下，而由離婚帶來的離婚精神損失賠償問題也因此成為一個(gè)比較熱門的話題。離婚的精神損失賠償問題已經(jīng)成為擺在我國法律理論界面前的一個(gè)重要的課題。

1精神損失賠償?shù)母拍?、性質(zhì)

精神損失賠償制度萌芽于古羅馬時(shí)期，在20世紀(jì)得到確立與發(fā)展。精神損害現(xiàn)已涉及姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、貞操權(quán)等許多方面，財(cái)產(chǎn)和人身損害造成的精神痛苦也可以請(qǐng)求物質(zhì)賠償。

1.1精神損失賠償?shù)母拍钗覈⒎鞔_規(guī)定侵害姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)的受害人可以請(qǐng)求精神損失賠償。這一法定范圍，顯然是過于狹窄了，其與現(xiàn)實(shí)狀況不適應(yīng)，就我國司法實(shí)務(wù)而言，采取司法解釋的方法，將隱私權(quán)、自由權(quán)、信用權(quán)某些方面的保護(hù)，納入了精神損失賠償范圍，類推適用《民法通則》第一百二十條關(guān)于保護(hù)名譽(yù)權(quán)的規(guī)定，但是，即使采取了這些辦法，也沒有徹底改變我國精神損失賠償適用范圍過于狹小的弊病，對(duì)于民事主體人身權(quán)的保護(hù)，仍存在諸多不完備的情況?，F(xiàn)在，最高人民法院精神損失賠償司法解釋解決了這個(gè)問題，使精神損失賠償民事責(zé)任方式的適用范圍大大擴(kuò)大。